Codul SER privind fuziunile 2015: ce trebuie să știe părțile care fuzionează

O fuziune sau o achiziție este de obicei dominată de considerații de strategie, finanțare și legislație privind concurența. Există însă și o dimensiune socială importantă: implicarea angajaților și a organizațiilor lor reprezentative. Codul SER privind fuziunile din 2015 (SER-Fusiegedragsregels 2015) - cunoscut și sub numele de Codul fuziunilor - impune părților care fuzionează să informeze sindicatele în timp util cu privire la o fuziune propusă și să le ofere posibilitatea de a-și forma o opinie asupra acesteia.

Codul nu are scopul de a evalua meritele economice ale unei fuziuni sau de a o bloca, ci de a asigura că reprezentanții angajaților își pot exercita influența înainte ca fuziunea să devină definitivă. Prin urmare, pentru directori, consilieri în fuziuni și achiziții, specialiști în resurse umane și consilii de întreprindere, este important să se stabilească într-un stadiu incipient al procesului de tranzacție dacă se aplică Codul Fuziunilor.

Care este codul de fuziune SER?

Codul de fuziune al SER nu este un statut formal, ci o formă de autoreglementare stabilită în cadrul Consiliului Social și Economic (SER). Din acest motiv, este denumit și cvasi-legislație.

Scopul principal al Codului este de a proteja interesele persoanelor care lucrează la întreprinderile implicate într-o fuziune. Codul fuziunilor nu stabilește dacă o fuziune este dezirabilă sau solidă din punct de vedere economic, dar impune ca sindicatele să fie informate pe deplin și în timp util și să aibă posibilitatea de a-și face cunoscute opiniile înainte de a se ajunge la un acord privind fuziunea.

O încălcare a Codului nu constituie o infracțiune, însă nerespectarea acestuia poate totuși cauza prejudicii semnificative reputației: Comitetul pentru Litigii pentru Codul Fuziunilor (Geschillencommissie Fusiegedragsregels) poate constata o încălcare și își poate face publică decizia.

Când se aplică Codul?

Codul Fuziunii se aplică atunci când sunt îndeplinite patru condiții:

• Întreprinderea în cauză face parte din comunitatea de afaceri (bedrijfsleven).
• Există o fuziune în sensul Codului fuziunii.
• Una sau mai multe asociații de lucrători sunt implicate la cel puțin una dintre părțile care fuzionează.
• În principiu, cel puțin 50 de persoane sunt angajate în Țările de Jos la întreprinderea în cauză sau la grupul de întreprinderi.

Conceptul de „comunitate de afaceri” este interpretat în sens larg: acesta acoperă nu numai întreprinderile comerciale, ci și anumite organizații non-profit, organizații guvernamentale și profesioniști, care operează pe piață într-un mod profesional și pe cheltuiala și riscul propriu. Printre exemple se numără organizațiile de asistență medicală, asociațiile de locuințe, instituțiile de învățământ, instituțiile culturale și profesioniști precum contabili, avocați, arhitecți și ingineri consultanți.

Pragul de 50 de angajați poate fi redus în temeiul unui contract colectiv de muncă (cao). Creșterea acestui prag nu este permisă.

Ce constituie o fuziune?

Conform Codului Fuziunilor, o fuziune are loc atunci când controlul asupra unei întreprinderi sau a unei părți a acesteia trece definitiv în mâinile altor persoane. O schimbare temporară a controlului nu intră în acest concept.

Codul se poate aplica, printre altele, la:

• o fuziune a unei întreprinderi, de exemplu un transfer de active și pasive;
• o fuziune legală;
• o divizare sau o divizare legală;
• achiziționarea sau transferul de acțiuni într-o societate pe acțiuni privată sau publică;
• o schimbare de control bazată pe puteri legale sau contractuale;
• constituirea sau fuziunea unor parteneriate în care este contribuită o întreprindere.

Din 2015, o prezumție relativă de control se aplică transferurilor de acțiuni care implică, printre altele:

• dobândirea a peste 50% din drepturile de vot;
• achiziționarea a peste 50% din acțiuni;
• puterea de a numi mai mult de jumătate din consiliul de administrație sau din organismul de supraveghere.

Această prezumție este respingabilă. Întrebarea decisivă rămâne dacă există, într-adevăr, un transfer permanent al controlului.

Ce fuziuni sunt excluse?

Codul Fuziunii nu se aplică unui număr de situații definite în mod specific.

Fuziuni interne ale grupurilor

O fuziune internă în care toate părțile implicate aparțin aceluiași grup de întreprinderi nu intră sub incidența Codului.

Schimbarea controlului rezultată din consecințe juridice speciale

Anumite schimbări de control rezultate din legislația privind proprietatea matrimonială, administrare (bewind), o dispoziție testamentară, tutelă sau o declarație de faliment sunt, de asemenea, excluse. Această excepție nu se aplică automat, însă, în cazul în care un administrator judiciar sau administrator decide ulterior să transfere o întreprindere. În acest caz, Codul fuziunii se poate aplica în continuare.

Fuziuni de minimis

O fuziune nu intră sub incidența Codului atunci când, de regulă, mai puțin de zece persoane sunt angajate la întreprinderea sau întreprinderile asupra cărora se transferă controlul.

Nicio consecință relevantă în Olanda

În cele din urmă, fuziunile nu intră sub incidența Codului fuziunilor, în cazul în care nu se pot aștepta în mod rezonabil consecințe materiale pentru persoanele care lucrează în Țările de Jos. Prin urmare, în tranzacțiile transfrontaliere, trebuie evaluat dacă tranzacția se încadrează în sfera juridică olandeză. Factorii relevanți includ amploarea activităților olandeze, sectorul, suprapunerea pieței și consecințele pentru persoanele care lucrează în Țările de Jos.

Obligația de informare și consultare

Principala obligație este ca părțile care fuzionează să informeze și să consulte sindicatele implicate în timp util. „În timp util” înseamnă că sindicatele sunt informate înainte de a se ajunge la un acord privind fuziunea: opinia sindicatelor trebuie să poată influența în mod real încheierea sau termenii tranzacției. Informarea ulterioară a acestora este, în principiu, prea târzie, chiar și în cazul în care fuziunea a fost pregătită cu atenție.

Ce informații trebuie să furnizeze părțile care fuzionează?

Părțile care fuzionează trebuie să informeze sindicatele cu privire la:

• motivele fuziunii;
• măsurile de politică preconizate;
• consecințele sociale, economice și juridice preconizate;
• măsurile preconizate ca răspuns la aceste consecințe.

Sindicatele trebuie apoi să aibă posibilitatea de a-și exprima opinia din perspectiva intereselor angajaților. În timpul consultării, pot fi abordate, printre altele, următoarele subiecte:

• motivele fuziunii;
• măsuri de limitare a consecințelor negative;
• momentul și modul în care va fi informat personalul;
• raportare suplimentară privind fuziunea;
• informații suplimentare necesare în mod rezonabil pentru a forma o opinie.

Un sindicat poate solicita informații suplimentare, dar aceste informații trebuie să se refere la fuziune și să fie relevante pentru formarea unei opinii.

Declarații publice

Înainte ca o parte care fuzionează să facă o declarație publică cu privire la pregătirea sau încheierea unei fuziuni, de exemplu un comunicat de presă, sindicatele implicate trebuie să fie mai întâi informate cu privire la conținutul acesteia. Această notificare prealabilă oferă sindicatelor posibilitatea de a ridica orice întrebări înainte ca informațiile să fie făcute publice.

Secretariatul SER

Pe lângă sindicate, Secretariatul SER trebuie informat și el, odată cu notificarea către sindicate. Secretariatul SER are, printre altele, un rol de semnalizare și sprijin: poate transmite notificările primite către sindicatele implicate, poate solicita informații suplimentare și poate monitoriza acoperirea media a fuziunilor propuse. O notificare poate fi făcută digital, prin poștă sau în limba engleză.

Ce sindicate trebuie informate?

Nu orice sindicat se califică automat drept „asociație a angajaților” în sensul Codului Fuziunii. Acesta este, în orice caz, cazul în care un sindicat, în legătură cu întreprinderea în cauză:

• a nominalizat candidați pentru consiliul de întreprindere, dintre care cel puțin unul a fost ales;
• negociază în mod regulat salariile și condițiile de angajare; sau
• a acționat, în cei doi ani anteriori fuziunii, în mod regulat și vizibil ca reprezentant al intereselor membrilor față de întreprindere.

În cazul în care la o parte care fuzionează se aplică un contract colectiv de muncă (cao), părțile la respectivul contract se califică automat drept asociații de lucrători în cauză. Confederațiile sindicale precum FNV, CNV și VCP sunt organizații umbrelă: acestea nu se califică automat drept asociații de lucrători în sensul Codului fuziunii doar prin virtutea acestui rol.

Forța majoră

Numai în caz de forță majoră se poate deroga de la cerința de promptitudine. Aceasta trebuie să implice circumstanțe extrem de urgente, independente de voința părților care fuzionează. Un faliment iminent nu constituie automat forță majoră; circumstanțele trebuie evaluate în funcție de meritele lor specifice.

În cazul în care se acceptă forța majoră, părțile care fuzionează trebuie:

• să formuleze o rezervă explicită cu privire la opinia sindicatului care trebuie încă obținută;
• să informeze sindicatele imediat după ce s-a ajuns la un acord;
• se consultă în continuare cu privire la fuziune și consecințele acesteia.

Prin urmare, invocarea cu succes a forței majore nu exonerează părțile care fuzionează de obligația de informare și consultare. Aceasta doar amână momentul în care această obligație trebuie îndeplinită.

Reclamații și sancțiuni

Comitetul de Litigii pentru Codul Fuziunilor se ocupă de litigiile privind respectarea Codului. Atât sindicatele, cât și părțile care fuzionează pot depune o plângere. O plângere trebuie depusă în scris și trebuie să includă, printre altele:

• numele și adresele părților implicate;
• o descriere a litigiului;
• decizia solicitată.

Termenul limită pentru depunerea unei plângeri este, în principiu, de o lună de la anunțul public sau de la data la care fuziunea a fost realizată. În cazul în care nu a fost făcut niciun anunț public, termenul începe să curgă din momentul în care sindicatul ar fi putut, în mod rezonabil, să ia cunoștință de rezultat.

La primirea cererii, președintele evaluează mai întâi admisibilitatea. Dacă o cerere este declarată inadmisibilă, solicitantul poate obiecta în termen de paisprezece zile. Dacă o plângere este admisibilă, cealaltă parte are, în principiu, un termen de o lună pentru a răspunde în scris. Poate avea loc apoi o audiere publică, după care Comitetul își emite hotărârea.

Comitetul poate constata că o parte sau un sindicat care fuzionează nu a respectat sau nu a respectat în mod corespunzător una sau mai multe prevederi și poate califica încălcarea drept gravă sau grav culpabilă. Hotărârea nu poate fi atacată cu apel; hotărârea este, în principiu, publicată pe site-ul SER.

Comitetul nu poate impune o amendă și nu are competența de a suspenda sau bloca o fuziune. Prin urmare, publicarea unei hotărâri este principala sancțiune și sursă de presiune.

Pe lângă procedura de reclamații, există un sistem de mediere. Orice parte la un litigiu existent sau iminent poate solicita medierea, inclusiv în timpul unei proceduri de reclamații în curs. În acest caz, termenele procedurale sunt suspendate. Dacă medierea are succes, reclamația este retrasă.

Relația cu alte forme de supraveghere a fuziunilor

Codul SER privind fuziunile funcționează alături de procedurile legale de notificare și aprobare. În funcție de sector și de natura tranzacției, următoarele autorități, printre altele, pot juca un rol:

• Autoritatea Olandeză pentru Piețele Financiare (AFM);
• Autoritatea Olandeză pentru Consumatori și Piețe (ACM);
• Autoritatea Olandeză pentru Sănătate (NZa);
• Ministrul Educației, Culturii și Științei, în cazul în care se aplică criteriul legal de fuziune în domeniul educației.

O notificare către Secretariatul SER nu înlocuiește nicio altă obligație legală de notificare. Prin urmare, o fuziune poate intra sub incidența Codului Fuziunilor și, în același timp, sub supravegherea, de exemplu, a Autorității Olandeze pentru Consumatori și Piețe sau a Autorității Olandeze pentru Sănătate.

Ce s-a schimbat în 2015?

Revizuirea din 2015 a introdus trei modificări semnificative.

Domeniu mai larg

Domeniul de aplicare a fost extins pentru a include, printre altele, organizații non-profit, organizații guvernamentale și profesioniști. Această extindere reflectă creșterea independenței, privatizării și organizării economice a sectoarelor care anterior erau mai puțin acoperite de Cod.

Un criteriu de control diferit

Prezumția de control în transferurile de acțiuni a fost modificată. Conform normelor anterioare, deținerea a peste 50% din acțiuni dădea naștere unei prezumții irefutabile; din 2015, această prezumție este relativă. Acest lucru aliniază mai strâns testul cu relațiile de control reale din cadrul unei întreprinderi.

Terminologie modernizată

Terminologia a fost actualizată: acum se face referire la „persoanele care lucrează în întreprindere”, în conformitate cu terminologia din Legea consiliilor de întreprindere (Wet op de ondernemingsraden). În plus, se acordă o atenție sporită relației dintre avizul sindicatului și dreptul consiliului de întreprindere la consiliere.

Listă de verificare practică pentru părțile care fuzionează

O pregătire atentă începe cu o evaluare la timp a aplicării Codului privind fuziunile. Următoarele aspecte sunt relevante în acest sens:

• Evaluați într-un stadiu incipient dacă tranzacția implică o schimbare permanentă a controlului.
• Verificați dacă întreprinderile în cauză se încadrează în conceptul larg de „comunitate de afaceri”.
• Stabiliți care sindicate se califică drept asociații ale angajaților.
• Informați sindicatele înainte de a se ajunge la un acord privind fuziunea.
• Informați sindicatele înainte de a face orice declarații publice.
• Notificați simultan fuziunea Secretariatului SER.
• Evaluați separat dacă se poate aplica forța majoră.
• Luați în considerare procesul consultativ al consiliului de întreprindere.
• Verificați orice obligații de notificare și aprobare datorate altor autorități de reglementare.
• Documentați cu atenție procesul de informare și consultare.

Este recomandabil să se ia în considerare respectarea Codului Fuziunilor într-o scrisoare de intenție sau într-o fișă de termeni, alături de punctele acoperite în lista noastră de verificare juridică pentru fuziuni și achiziții . De asemenea, poate fi inclusă o condiție prealabilă referitoare la finalizarea procesului de informare și consultare necesar.

Ce înseamnă în practică Codul SER privind fuziunile

Codul SER privind fuziunile din 2015 reprezintă o parte importantă a practicii olandeze privind fuziunile. Deși Codul nu este un statut formal și nu prevede amenzi sau interdicții de fuziune, acesta impune părților care fuzionează să desfășoare un proces atent și prompt de informare și consultare a sindicatelor implicate.

Cele mai mari riscuri constau în notificarea cu întârziere, furnizarea incompletă a informațiilor sau omiterea completă a consultării. Nerespectarea poate duce la o hotărâre publică a Comitetului pentru Litigii privind Codul Fuziunilor și, prin urmare, la prejudicii aduse reputației.

Prin urmare, pentru directori, consilieri în fuziuni și achiziții, specialiști în resurse umane și consilii de întreprindere, este esențial să se evalueze aplicabilitatea Codului fuziunilor chiar de la începutul procesului de tranzacție și să se documenteze cu atenție consultarea cu sindicatele. Această evaluare trebuie să se desfășoare în aceeași etapă incipientă ca și due diligence , deoarece o notificare care vine prea târziu nu poate fi reparată ulterior.

Law & More oferă consultanță companiilor, instituțiilor și consiliilor de întreprindere cu privire la aplicarea Codului privind fuziunile: dacă se aplică Codul unei tranzacții, ce sindicate trebuie contactate, ce trebuie să conțină notificarea și cum este documentată consultarea. În cazul în care o plângere este depusă în fața Comitetului pentru Litigii, acționăm în numele părții în cauză.

Întrebări frecvente