Falimentul în Olanda: cum funcționează pentru antreprenori și creditori

O instanță olandeză declară o companie sau o persoană falimentară atunci când debitorul a încetat să își plătească datoriile și are mai mulți creditori. Principala excepție: un debitor care refuză să plătească o singură factură, contestată în mod real, nu este falimentar, iar o întreprindere cu capital propriu negativ care încă își plătește furnizorii nu este nici ea. Mai jos veți găsi cum funcționează testul, cum se depune o petiție și cum se decide, ce face administratorul judiciar, cine este plătit primul și ce ar trebui să facă directorii și creditorii.

Regulile sunt prevăzute în Legea falimentului ( Faillissementswet , Fw). Odată ce o instanță declară falimentul ( faillissement ), toate activele debitorului intră sub controlul unui administrator judiciar numit de instanță ( curator ). Un judecător de supraveghere ( rechter-commissaris ) supraveghează administratorul judiciar. Administratorul judiciar vinde activele și împarte veniturile între creditori în ordinea stabilită de lege.

Bankruptcy ends a business; it does not rescue it. If you want to keep the company alive, look first at a WHOA composition or a suspension of payments, discussed below, because from the day of the judgment the trustee takes over.

Când declară o instanță olandeză falimentul?

O instanță declară faliment atunci când debitorul se află în situația de a fi încetat să plătească ( opgehouden te betalen ). În practică, aceasta înseamnă că există cel puțin o creanță scadentă și exigibilă și cel puțin un alt creditor.

Articolul 1 din Legea falimentului stabilește acest test unic. Jurisprudența îl completează cu două cerințe pe care un creditor solicitant trebuie să le prezinte plauzibile. În primul rând, trebuie să existe o creanță scadentă și exigibilă. În al doilea rând, trebuie să existe cel puțin un alt creditor. Această a doua cerință se numește pluralitate de creditori ( pluraliteit van schuldeisers ). Un debitor care refuză să plătească o factură contestată nu este declarat falimentar. Un debitor cu mai mulți creditori pe care nu îi poate plăti este declarat falimentar.

Insolvența, în sens contabil, nu este criteriul. Nu contează dacă datoriile depășesc activele. O companie cu un bilanț sănătos, dar fără numerar, poate fi declarată falimentară. O companie cu capital propriu negativ care încă își plătește furnizorii nu poate fi declarată falimentară. Instanța analizează comportamentul de plată și situația din ziua audierii.

Contează dacă debitorul este o persoană fizică sau o companie?

Da, foarte mult. O companie dispare după faliment, în timp ce o persoană își păstrează datoriile neplătite.

Procedura se aplică atât persoanelor fizice, cât și persoanelor juridice. Atunci când o entitate juridică este declarată faliment și nu mai rămâne nimic, entitatea încetează să existe. Datoriile sale neplătite dispar odată cu aceasta. Atunci când o persoană fizică este declarată falimentară, partea neplătită a fiecărei datorii poate fi executată silit și după încheierea falimentului. Prin urmare, falimentul nu oferă unei persoane private o șansă de a renunța la datorii. Doar schema legală de restructurare a datoriilor pentru persoanele fizice ( Wet schuldsanering natuurlijke personen , Wsnp) poate face acest lucru.

Ce procedură se potrivește: faliment, suspendare a plăților, WHOA sau Wsnp?

Legea olandeză privind insolvența oferă patru căi de atac. Falimentul lichidează, suspendarea plăților câștigă timp, WHOA restructurează datoriile fără insolvență, iar Wsnp achită datoriile unei persoane private.

Alegerea rutei greșite sau alegerea prea târzie este cea mai costisitoare greșeală în acest domeniu. Tabelul de mai jos prezintă principalele diferențe.

WHOA este calea cel mai adesea trecută cu vederea. Numele său complet este Legea privind confirmarea acordurilor de concordat privat ( Wet homologatie onderhands akkoord ). Aceasta permite unei companii care se îndreaptă spre insolvență, dar are încă o afacere viabilă, să impună un concordat creditorilor care nu doresc acest lucru. Poate chiar să oblige acționarii, atâta timp cât sunt îndeplinite garanțiile legale.

Schema WHOA funcționează doar cât timp mai există ceva de restructurat. În practică, asta înseamnă luni înainte de depunerea unei cereri de faliment. Articolul nostru despre schema WHOA explică procedura. Suspendarea plăților este tratată într-un articol separat.

Cât costă aceste proceduri și cât durează?

That differs too much between cases to give a reliable figure. A bankruptcy without assets is often closed within months; a group insolvency with foreign subsidiaries can run for years.

The supervisory judge fixes the trustee’s fee, and that fee is paid out of the estate before the creditors receive anything. The fees of a WHOA restructuring are paid by the company itself, and they can be substantial.

Cum se depune și se soluționează o cerere de faliment?

Există trei căi: debitorul depune propria declarație, un creditor sesizează instanța sau se solicită instanța de judecată în interes public. Tribunalul districtual de la sediul sau reședința debitorului decide.

Cum îți depui propria declarație de faliment?

Folosești formularul propriu al instanței, nu ai nevoie de un avocat, iar sistemul judiciar nu percepe taxe judiciare pentru această procedură. Ceea ce are nevoie instanța este o imagine completă a finanțelor tale.

O persoană fizică sau consiliul de administrație al unei entități juridice își poate depune propria declarație ( eigen aangifte ). Formularul precizează ce documente trebuie anexate. Așteptați-vă să furnizați o declarație recentă a activelor și datoriilor, o listă a tuturor creditorilor cu sume și adrese, o prezentare generală a activelor și a valorii lor realiste, extrase de cont bancare recente și contractele de muncă ale oricărui angajat. O depunere incompletă costă săptămâni întregi. Aceste săptămâni contează atunci când trebuie plătite salariile.

Cum funcționează o cerere din partea creditorului?

Cererea unui creditor trebuie depusă de un avocat olandez ( advocaat ) în temeiul articolului 5 din Legea falimentului, iar creditorul plătește o taxă judiciară. Creditorul trebuie să își prezinte atât propria cerere, cât și pe cea a celorlalți creditori ca fiind plauzibile.

De obicei, creditorul numește un creditor susținător a cărui creanță este, de asemenea, neplătită. Nu există o sumă minimă legală pentru creanță. Atunci când un debitor susține că o creanță este prea mică sau contestată, dezbaterea se referă la posibilitatea stabilirii rapide a creanței în cadrul acestor proceduri sumare, nu la o cifră. Taxa judiciară este stabilită anual și publicată de sistemul judiciar. Este mai mare pentru organizații decât pentru persoanele fizice.

Ce se întâmplă la audiere?

Ședința are loc în camera de judecată, de obicei în decurs de câteva săptămâni, și este scurtă. Instanța decide adesea în aceeași zi sau la scurt timp după aceea.

Debitorul se poate prezenta și poate explica de ce nu este îndeplinit testul sau de ce creanța este contestată în mod real. De asemenea, debitorul poate solicita suspendarea plăților, lucru pe care instanța îl poate acorda. Adesea, este înțelept să vă exprimați poziția în scris înainte de ședință. Dacă debitorul plătește sau garantează creanța formulată în petiție înainte de pronunțarea hotărârii, temeiul petiției dispare în mod normal.

Prin hotărârea sa, instanța numește administratorul judiciar și judecătorul supraveghetor. Falimentul este înscris în Registrul Central al Insolvenței ( Centraal Insolventieregister ), pe care oricine îl poate consulta.

Ce se schimbă în ziua judecății?

Debitorul pierde imediat puterea de a gestiona și dispune de bunurile sale. Creditorii nu își mai pot exercita creanțele în mod individual.

Sechestrele se prescriu. Procedurile pendinte privind creanțele care trebuie verificate în cadrul falimentului sunt suspendate. Puteți face apel împotriva unei declarații de faliment, dar termenele sunt scurte. Între timp, hotărârea judecătorească intră în vigoare imediat.

Ce face administratorul?

Administratorul judiciar administrează și lichidează averea în interesul tuturor creditorilor, sub supravegherea judecătorului de supraveghere. Administratorul judiciar nu este consilierul debitorului și nu reprezintă niciun creditor în mod individual.

In practice the trustee takes possession of the books and records and secures the assets. The trustee decides whether to continue the business for a while, collects outstanding invoices and sells what can be sold. The trustee also publishes reports on the bankruptcy at regular intervals.

Poate administratorul judiciar anula tranzacțiile efectuate înainte de faliment?

Da. Actele juridice care au prejudiciat creditorii pot fi anulate prin acțiunea de anulare ( faillissementspauliana ).

Pentru anumite acte efectuate în decursul unui an dinaintea falimentului, articolul 43 din Legea falimentului presupune că ambele părți știau că creditorii vor fi prejudiciați. Aceasta include numeroase acte cu părți afiliate. Cealaltă parte trebuie apoi să dovedească contrariul. Transferul activelor către un cumpărător prietenos cu puțin timp înainte de depunerea cererii este cea mai comună modalitate prin care un director poate transforma o situație proastă într-o răspundere personală.

A doua putere importantă a administratorului este investigarea modului în care consiliul de administrație a condus compania. Această investigație este sursa acuzațiilor împotriva directorilor. Le vom discuta mai jos.

Cum își depun creditorii creanțele?

Creditorii își depun creanțele la administratorul judiciar, nu la instanță. Administratorul judiciar verifică fiecare creanță în raport cu evidențele.

Creanțele contestate sunt soluționate în cadrul ședinței de verificare ( verificatievergadering ) sau în cadrul unor proceduri separate care urmează după aceasta. În multe falimente olandeze nu se organizează niciodată nicio ședință de verificare. Se dovedește că masa creanțelor conține prea puține active, iar instanța închide falimentul din lipsă de active. Depunerea unei cereri de despăgubire este în continuare utilă. Costă puțin și este singura modalitate de a participa la o plată, dacă există una.

Cine este plătit primul?

Legea stabilește ordinea, nu negocierea. Creditorii garantați sunt primii, apoi costurile succesiunii, apoi creditorii preferențiali și ultimii creditori obișnuiți.

Creditorii cu drept de gaj sau ipotecă nu se află în procedura falimentului. Aceștia își pot executa garanția ca și cum nu ar exista faliment, deși administratorul judiciar le poate stabili un termen rezonabil pentru a face acest lucru. Ceea ce rămâne se îndreaptă mai întâi către datoriile succesorale ( boedelschulden ). Acestea includ onorariul administratorului judiciar și obligațiile pe care administratorul judiciar le asumă. Urmează creanțele preferențiale, printre care se clasează pe primul loc creanțele autorității fiscale și ale angajaților. Abia atunci creditorii ordinari negarantați împart ceea ce rămâne, proporțional cu creanțele lor. Într-o masă a creanțelor insolvente, creditorii ordinari adesea nu primesc nimic.

Ce se întâmplă cu angajații în caz de faliment?

Contractele de muncă nu încetează automat odată cu declararea falimentului. Administratorul judiciar poate da preaviz fără permisiunea UWV sau a instanței și cu o perioadă de preaviz scurtată.

În conformitate cu articolul 40 din Legea falimentului, administratorul judiciar respectă perioada de preaviz convenită sau legală, dar nu trebuie niciodată să acorde mai mult de șase săptămâni. În practică, administratorul judiciar dă preavizul în termen de câteva zile. Până la expirarea contractelor, acestea continuă, iar salariile achitate în perioada respectivă devin datorii succesorale.

Angajații sunt protejați de schema de garantare a salariilor administrată de UWV. Aceasta preia salariile neplătite pentru o perioadă limitată înainte de încetarea contractului de muncă, salariile din perioada de preaviz, precum și plata concediului de odihnă și indemnizația de concediu în limitele legale. Angajații se adresează direct UWV, de obicei în cadrul unei reuniuni informative organizate de administratorul judiciar. Schema nu acoperă o plată de tranziție ( transitievergoeding ) la concedierea de către administratorul judiciar. De asemenea, nu acoperă cererile care se încadrează în perioadele legale.

Ce este o reluare a ieșirii după faliment?

O repornire ( doorstart ) este o vânzare de către administratorul judiciar a părților viabile ale afacerii către o companie nouă. Nu este o modalitate de a scăpa de datorii: cumpărătorul achiziționează active, în timp ce datoriile vechi rămân în patrimoniu.

Activele vândute sunt adesea acțiuni, contracte, baza de clienți și fond comercial. Administratorul judiciar trebuie să obțină cel mai bun preț posibil pentru creditori. Un fost director care dorește să răscumpere afacerea va fi, prin urmare, comparat cu ofertanți concurenți și va trebui să plătească un preț de piață.

Angajații nu au dreptul automat de a se muta odată cu afacerea în cazul unui faliment real. Articolul 7:666 din Codul Civil olandez anulează regulile privind transferul întreprinderii atunci când angajatorul a fost declarat falimentar. Cumpărătorul alege pe cine să angajeze și în ce condiții, în limitele legislației privind egalitatea de tratament. În cazul în care vânzarea a fost pregătită înainte de faliment într-un pre-pachet, situația este mai puțin stabilă și sunt necesare sfaturi specifice. Articolul nostru despre o reluare după faliment tratează în detaliu această cale.

Când este un director răspunzător personal după un faliment?

Un director este răspunzător pentru deficitul din masa succesorală dacă consiliul de administrație a administrat în mod evident defectuos compania în cei trei ani anteriori falimentului, iar aceasta a fost o cauză importantă a falimentului. Răspunderea limitată a unei societăți de acțiuni protejează acționarul, nu un director care a condus prost compania.

Această regulă se află în articolul 2:248 din Codul Civil Olandez (BW). Fiecare administrator este răspunzător solidar față de masa succesorală. Administratorul judiciar introduce creanța în numele tuturor creditorilor. Conform alineatului 6, se ia în considerare doar defectul de gestionare din cei trei ani anteriori falimentului. O remitere de fonduri acordată administratorului de către acționari nu împiedică realizarea creanței.

Ce erori administrative facilitează o reclamație?

Evidență deficitară și conturi anuale întârziate. Oricare dintre acestea creează o prezumție legală împotriva consiliului de administrație.

Dacă consiliul de administrație nu a ținut evidențe corespunzătoare, așa cum prevede articolul 2:10 BW, sau nu a depus conturile anuale la timp în temeiul articolului 2:394 BW, legea consideră consiliul de administrație ca și cum și-ar fi îndeplinit îndatoririle în mod necorespunzător. De asemenea, se presupune că aceasta a fost o cauză importantă a falimentului. Directorul trebuie apoi să dovedească faptul că o altă cauză externă a dus la falimentul companiei. Acest lucru este cu adevărat dificil. Prin urmare, depunerea de informații cu întârziere este primul lucru pe care îl verifică un administrator.

Ce alte motive de răspundere există?

Un director poate fi, de asemenea, răspunzător față de un anumit creditor în răspundere delictuală, pentru impozitele și contribuțiile la pensii neplătite și în temeiul oricărei garanții personale pe care a semnat-o.

Răspunderea delictuală în temeiul articolului 6:162 BW apare de obicei atunci când un director își asumă obligații știind că societatea nu le poate îndeplini și nu va oferi nicio cale de atac. Impozitul pe salarii, TVA-ul și contribuțiile la pensii neplătite au propriul regim. Consiliul de administrație trebuie să notifice în scris colectorul de taxe că societatea nu poate plăti. Trebuie să facă acest lucru fără întârziere, ceea ce, în practică, înseamnă în termen de două săptămâni de la data la care impozitul a devenit exigibil. Dacă notificarea este întârziată, se prezumă că directorul este responsabil pentru neplată și trebuie să dovedească contrariul.

Garanțiile personale date unei bănci sau unui proprietar obligă persoana care le-a semnat, indiferent de situația companiei. Articolul nostru despre situațiile în care un director olandez al BV este răspunzător personal explică pe deplin aceste motive.

Depunerea la timp îl protejează pe director?

Da, este o formă de protecție în sine. Un consiliu de administrație care continuă să își desfășoare activitatea în timp ce știe că firma nu poate plăti acumulează exact expunerea pe care articolele 2:248 și 6:162 BW sunt concepute să o capteze.

Legea olandeză nu prevede obligația legală de a depune dosarul la un moment fix. Însă continuarea asumării de noi datorii odată ce situația este fără speranță este ceea ce transformă falimentul unei companii într-o creanță personală.

Ce ar trebui să verifici ca regizor?

Acting too late is the most damaging mistake. Every alternative to bankruptcy, from a WHOA composition to an informal arrangement, needs something left to work with.

• Are the records complete (Article 2:10 BW) and were the annual accounts filed on time (Article 2:394 BW)?
• Have you notified the Tax Administration within two weeks of each unpaid payroll tax or VAT payment?
• Are you paying creditors selectively, in particular related parties? That invites an avoidance action under Article 43 Fw and a personal claim.
• Are you still taking on new obligations that the company cannot perform (Article 6:162 BW)?
• Which personal guarantees have you signed to a bank or landlord?
• Is your own filing complete, with a list of creditors, assets and bank statements?

Ce ar trebui să verifici ca și creditor?

Your recovery is largely decided before the bankruptcy. Take security at the start of the relationship and act quickly and formally once a customer gets into difficulty.

• Have you agreed a retention of title, a pledge over receivables or a guarantee, in properly accepted general terms and conditions?
• Have you stopped extending credit and invoked your retention of title in writing, identifying the goods?
• Is a prejudgment attachment (conservatoir beslag), with the court’s leave, needed before assets disappear?
• Has a parent company issued a declaration of liability for its subsidiary (Article 2:403 BW)?
• After the judgment, have you filed your claim with the trustee, with documents and any preference or security?

The practical steps are set out in our article on falimentul partenerului dumneavoastră contractual. For a private debtor, see Ce poți recupera încă după o pauză completă a Wsnp.

Ar trebui să solicitați falimentul debitorului dumneavoastră?

Sometimes. A petition is a collection tool as well as an insolvency tool, but it must be filed by a lawyer and costs a court fee (Article 5 Fw).

Dacă petiția are succes, vă alăturați cozii de așteptare, la fel ca orice alt creditor. O petiție merită luată în considerare atunci când există motive să se creadă că activele sunt transferate. Merită evitată acolo unde este disponibil un aranjament de plată realist.

What can we do for you with a bankruptcy?

We advise entrepreneurs, directors and creditors on Dutch insolvency law; see also our avocat corporativ pagina și a noastră ghiduri de drept societar.

• We assess whether a WHOA composition, a suspension of payments or an informal arrangement is still possible.
• We prepare your own bankruptcy filing, or file or defend a creditor’s petition at the district court.
• We negotiate a restart (doorstart) with the trustee.
• We bring or defend director’s liability claims under Articles 2:248 and 6:162 BW.
• We secure your position as a creditor: retention of title, prejudgment attachment and filing your claim.

Rezumat

• O instanță olandeză declară falimentul atunci când debitorul a încetat să plătească și are mai mult de un creditor (articolul 1 Fw); capitalul propriu negativ nu este singurul criteriu.
• Falimentul duce la lichidare. Dacă vrei să salvezi afacerea, analizează o componență WHOA sau suspendarea plăților cât timp mai există ceva de restructurat.
• Administratorul preia averea, poate anula tranzacțiile dăunătoare și plătește creditorii în ordinea legală; creditorii obișnuiți primesc adesea puțin sau nimic.
• Directorii sunt expuși personal riscului de proastă gestionare în cei trei ani dinaintea falimentului (articolul 2:248 BW), în special dacă lipsesc înregistrările sau conturile anuale.
• Creditorii se protejează cel mai bine cu garanții convenite la început și acțiuni rapide și formale odată ce un client intră în probleme.

Întrebări frecvente