Directorii unei companii ar trebui să fie în permanență ghidați de interesul companiei. Ce se întâmplă dacă directorii trebuie să ia decizii care implică propriile interese personale? Ce interes prevalează și ce se așteaptă să facă un regizor într-o astfel de situație?
Când există un conflict de interese?
Atunci când administrează compania, consiliul poate lua uneori o decizie care oferă și un avantaj unui anumit director. În calitate de director, trebuie să aveți grijă de interesele companiei și nu de propriile interese personale. Nu există nicio problemă imediată dacă o decizie luată de consiliul de administrație are ca rezultat ca un director să beneficieze personal. Acest lucru este diferit dacă acest interes personal intră în conflict cu interesele companiei. În acest caz, directorul nu poate participa la reuniuni și la luarea deciziilor.
În cazul Bruil, Curtea Supremă a decis că există un conflict de interese dacă directorul nu este capabil să protejeze interesele companiei și ale întreprinderii afiliate ei în așa fel încât să se poată aștepta ca un director întreg și imparțial să facă acest lucru din cauza prezența unui interes personal sau a unui alt interes care nu este paralel cu cel al persoanei juridice. [1] Pentru a stabili dacă există un conflict de interese, trebuie luate în considerare toate circumstanțele relevante ale cazului.
Există un conflict de interese calitativ atunci când directorul acționează în diferite calități. Este cazul, de exemplu, atunci când directorul unei companii este în același timp contrapartea companiei, deoarece este și director al unei alte persoane juridice. Directorul trebuie să reprezinte mai multe interese (conflictuale).
Dacă există un interes pur calitativ, interesul nu este acoperit de regulile privind conflictul de interese. Acesta este cazul dacă interesul nu este împletit cu un interes personal al directorului. Un exemplu în acest sens este atunci când două companii din grup încheie un acord. Dacă directorul este administrator al ambelor companii, dar nu este acționar (indirect) sau nu are un alt interes personal, nu există conflict de interese calitativ.
Care sunt consecințele prezenței unui conflict de interese?
Consecințele unui conflict de interese au fost acum stabilite în Codul civil olandez. Un director nu poate participa la deliberări și la luarea deciziilor dacă are un interes personal direct sau indirect care intră în conflict cu interesele companiei și ale întreprinderii afiliate acesteia. Dacă, ca urmare, nu se poate lua o decizie a consiliului, decizia va fi luată de consiliul de supraveghere. În absența unui consiliu de supraveghere, decizia va fi adoptată de adunarea generală, cu excepția cazului în care statutul prevede altfel. Această prevedere este inclusă în secțiunea 2: 129 paragraful 6 pentru societatea pe acțiuni (NV) și 2: 239 alineatul 6 din Codul civil olandez pentru societatea cu răspundere limitată (BV).
Din aceste articole nu se poate concluziona că simpla prezență a unui astfel de conflict de interese este atribuită unui director. Nici nu poate fi acuzat că a ajuns în această situație. Articolele prevăd doar că directorul trebuie să se abțină de la participarea la deliberări și la procesul de luare a deciziilor. Prin urmare, nu este un cod de conduită care duce la pedepsirea sau prevenirea unui conflict de interese, ci doar un cod de conduită care prescrie modul în care un director ar trebui să acționeze atunci când este prezent un conflict de interese.
Interzicerea participării la deliberări și la luarea deciziilor implică faptul că directorul în cauză nu poate vota, dar i se poate solicita informații înainte de ședința consiliului sau introducerea punctului pe ordinea de zi a ședinței consiliului. Încălcarea acestor articole va face, totuși, rezoluția nulă și neavenită în conformitate cu articolul 2:15 secțiunea 1 sub a din Codul civil olandez. Acest articol prevede că deciziile sunt anulabile dacă sunt în conflict cu prevederile care reglementează formarea deciziilor. Acțiunea în anulare poate fi introdusă de oricine are un interes rezonabil în respectarea dispoziției.
Nu se aplică doar datoria abstinenței. Directorul furnizează, de asemenea, în timp util consiliului de administrație informații cu privire la un posibil conflict de interese într-o decizie care urmează să fie luată. În plus, din articolul 2:9 din Codul civil olandez rezultă că conflictul de interese trebuie, de asemenea, notificat adunării generale a acționarilor.
Cu toate acestea, drept nu precizează clar când a fost îndeplinită obligația de raportare. Prin urmare, este recomandabil să includeți o dispoziție în acest sens în statut sau în altă parte. Intenția legiuitorului cu aceste legi este de a proteja compania împotriva riscului ca un director să fie influențat de interese personale. Astfel de interese cresc riscul ca firma să sufere un dezavantaj. Secțiunea 2:9 din Codul civil olandez – care reglementează răspunderea internă a directorilor – este supusă unui prag ridicat.
Administratorii sunt răspunzători numai în caz de comportament grav vinovat. Nerespectarea regulilor legale sau statutare privind conflictul de interese este o circumstanță gravă care, în principiu, conduce la răspunderea directorilor. Un director aflat în conflict i se poate reproșa sever personal și, prin urmare, poate fi tras la răspundere de către companie.
De la regulile modificate privind conflictul de interese, regulile de reprezentare obișnuite sunt aplicabile unor astfel de situații. Secțiunile 2: 130 și 2: 240 din Codul civil olandez sunt deosebit de importante în acest sens. Pe de altă parte, un administrator care, pe baza regulilor conflictului de interese, nu are voie să participe la deliberări și la luarea deciziilor, este autorizat să reprezinte compania în actul juridic de punere în aplicare a deciziei. Conform vechii legi, un conflict de interese a dus la restricționarea puterii de reprezentare: acelui director nu i s-a permis să reprezinte compania.
Concluzie
Dacă un director are un interes conflictual, el trebuie să se abțină de la deliberare și luarea deciziilor. Acesta este cazul în care are un interes personal sau un interes care nu este paralel cu interesul companiei. În cazul în care un director nu respectă obligația de a se abține, acesta poate crește șansa ca acesta să poată fi tras la răspundere ca director de către companie. În plus, decizia poate fi anulată de oricine are un interes rezonabil în acest sens. În ciuda conflictului de interese, directorul poate reprezenta compania.
Vi se pare dificil să stabiliți dacă există un conflict de interese? Sau aveți dubii dacă ar trebui să dezvăluiți existența unui interes și să informați consiliul? Întrebați avocații în drept corporativ la Law & More ca sa te informez. Împreună putem evalua situația și posibilitățile. Pe baza acestei analize, vă putem sfătui cu privire la următorii pași corespunzători. De asemenea, vom fi bucuroși să vă oferim sfaturi și asistență în timpul oricărei proceduri.
[1] HR 29 iunie 2007, NJ 2007 / 420; JOR 2007/169 (Bruil).