1. Introducere
La 20 mai 2015, Parlamentul European a adoptat a patra directivă împotriva spălării banilor. Pe baza prezentei directive, fiecare stat membru este obligat să înființeze un registru UBO. Toate UBO-urile unei companii ar trebui incluse în registru. Ca UBO va califica fiecare persoană fizică care deține direct sau indirect mai mult de 25% din participația (acțiunea) a unei companii, nefiind o companie listată la bursă. În cazul neînființării UBO-urilor, ultima opțiune ar putea fi să se considere UBO o persoană fizică din personalul superior de conducere al unei companii.
În Țările de Jos, registrul UBO trebuie încorporat înainte de 26 iunie 2017. Se așteaptă ca registrul să aducă multe consecințe pentru climatul de afaceri olandez și european. Când cineva nu vrea să fie surprins neplăcut, o imagine clară a schimbărilor viitoare va fi esențială. Prin urmare, acest articol va încerca să clarifice conceptul de registru UBO analizând caracteristicile și implicațiile acestuia.
2. Un concept european
A patra directivă împotriva combaterii spălării banilor este un produs al producției europene. Ideea din spatele introducerii acestei directive este faptul că Europa vrea să prevină spălarea banilor și finanțatorii teroriste de la folosirea libera circulație actuală a capitalurilor și libertatea de a furniza servicii financiare pentru scopurile lor criminale. În conformitate cu aceasta este dorința de a stabili identitatea tuturor UBO lui, fiind persoane cu o cantitate considerabilă de autoritate. Registrul de UBO constituie doar o parte din modificările aduse mai departe de-a patra luptă împotriva spălării banilor Directiva în realizarea scopului său.
După cum sa menționat, Directiva ar trebui implementată înainte de 26 iunie 2017. În ceea ce privește registrul UBO, Directiva conturează un cadru clar. Directiva obligă statele membre să aducă cât mai multe persoane juridice posibil în domeniul de aplicare al legislației.
Conform Directivei, trei tipuri de autorități trebuie să aibă acces la datele UBO în orice caz: autoritățile competente (inclusiv autoritățile de supraveghere) și toate Unitățile de Informații Financiare, autoritățile obligate (inclusiv instituții financiare, instituții de credit, auditori, notari, brokeri). și furnizorii de servicii de jocuri de noroc) și toate persoanele sau organizațiile care pot demonstra un interes legitim.
Statele membre sunt totuși libere să opteze pentru un registru complet public. Termenul „autorități competente” nu este explicat în detaliu în directivă. Din acest motiv, Comisia Europeană a cerut clarificări în propunerea sa de modificare a Directivei din 5 iulie 2016.
Cantitatea minimă de informații care trebuie incluse în registru este următoarea: numele complet, luna nașterii, anul nașterii, naționalitatea, țara de reședință și natura și întinderea interesului economic deținut de UBO. În plus, definiția termenului „UBO” este foarte largă. Termenul nu include doar un control direct (pe baza deținerii) de 25% sau mai mult, ci și un posibil control indirect mai mare de 25%. Control indirect înseamnă control în alt mod decât prin proprietate. Acest control poate fi bazat pe criterii de control din acordul acționarilor, capacitatea de a avea un impact de anvergură asupra unei companii sau capacitatea de a numi, de exemplu, administratori.
3. Registrul în Țările de Jos
Cadrul olandez de implementare a legislației privind registrul UBO este subliniat în mare măsură într-o scrisoare către ministrul Dijsselbloem din 10 februarie 2016. În ceea ce privește entitățile care fac obiectul cerinței de înregistrare, scrisoarea indică faptul că aproape niciunul dintre tipurile existente de olandeză entitățile vor rămâne neatinse, cu excepția proprietății unice și a tuturor entităților publice. De asemenea, companiile listate sunt excluse.
Spre deosebire de cele trei categorii de persoane și autorități îndreptățite să inspecteze informațiile din registru alese la nivel european, Țările de Jos optează pentru un registru public. Acest lucru se datorează faptului că un registru restricționat implică dezavantaje în ceea ce privește costul, fezabilitatea și verificabilitatea. Deoarece registrul va fi public, vor fi integrate patru măsuri de protecție a confidențialității:
3.1. Fiecare utilizator al informațiilor va fi înregistrat.
3.2. Accesul la informații nu se acordă gratuit.
3.3. Utilizatorii, în afară de autoritățile special desemnate (autorități care includ, printre altele, Banca olandeză, Autoritatea pentru piețele financiare și Oficiul de supraveghere financiară) și Unitatea de informații financiare olandeze vor avea acces doar la un set limitat de date.
3.4. În cazul riscului de răpire, extorsiune, violență sau intimidare, va urma o evaluare a riscului de la caz la caz, în care se va examina dacă accesul la anumite date poate fi închis, dacă este necesar.
Utilizatorii, în afară de autoritățile special desemnate și AFM, pot accesa numai următoarele informații: numele, luna nașterii, naționalitatea, țara de reședință și natura și întinderea interesului economic deținut de proprietarul beneficiar. Acest minim înseamnă că nu toate instituțiile care trebuie să facă o cercetare obligatorie UBO pot să obțină toate informațiile necesare din registru. Acestea vor trebui să adune ele însele aceste informații și să le păstreze în administrarea lor.
Având în vedere faptul că autoritățile desemnate și UIF au un anumit rol de investigație și de supraveghere, acestea vor avea acces la date suplimentare: (1) ziua, locul și țara nașterii, (2) adresa, (3) numărul de servicii cetățean și / sau numărul de identificare fiscală străină (TIN), (4) natura, numărul și data și locul eliberării documentului prin care s-a verificat identitatea sau o copie a acestui document și (5) documentație care justifică motivul pentru care o persoană are statutul de UBO și mărimea dobânzii (economice) corespunzătoare.
Se așteaptă ca Camera de Comerț să gestioneze registrul. Datele vor ajunge în registru prin transmiterea informațiilor de către înseși companiile și persoanele juridice. Un UBO nu poate refuza participarea la transmiterea acestor informații. În plus, autoritățile obligate vor avea, într-un anumit sens, și o funcție de executare: acestea au responsabilitatea de a comunica registrului toate informațiile pe care le dețin, care diferă de registru.
Autoritățile cărora le sunt încredințate responsabilități în domeniul combaterii spălării banilor, finanțării terorismului și a altor forme de criminalitate financiară și economică vor avea, în funcție de amploarea sarcinii lor, dreptul sau obligația să prezinte date care diferă de registru. Nu este încă clar cine va fi responsabil oficial cu sarcina de executare în ceea ce privește transmiterea (corectă) a datelor UBO și cine va fi (eventual) îndreptățit să emită amenzi.
4. Un sistem fără defecte?
În ciuda cerințelor stricte, legislația UBO nu pare impermeabilă sub toate aspectele. Există o serie de modalități prin care se poate asigura că unul nu intră în sfera de aplicare a registrului UBO.
4.1. Figura de încredere
Se poate alege să funcționeze prin figura încrederii. Creditele sunt supuse diferitelor reguli din directivă. Directiva necesită și un registru pentru cifrele de încredere. Totuși, acest registru specific nu va fi deschis publicului. În acest fel, anonimatul persoanelor din spatele unui trust rămâne asigurat într-o măsură suplimentară. Exemple de cifre de încredere sunt încrederea anglo-americană și trustul Curaçao. Bonaire cunoaște, de asemenea, o cifră comparabilă cu încrederea: FPF. Acesta este un tip particular de fundație, care, spre deosebire de încredere, are personalitate juridică. Este reglementată de legislația BES.
4.2. Transferul scaunului
Spălarea A patra directivă anti-bani menționează următoarele în ceea ce privește aplicabilitatea sa: „... societățile și alte persoane juridice stabilite pe teritoriul lor“. Această teză implică faptul că companiile, care sunt înființate în afara teritoriului statelor membre, dar care ulterior își mută sediul companiei într-un stat membru, nu sunt reglementate de legislație. De exemplu, ne putem gândi la concepte juridice populare precum Jersey Ltd., BES BV și American Inc. Un DPF poate decide, de asemenea, să își mute sediul propriu-zis în Olanda și să continue să desfășoare activități ca DPF.
5. Următoarele modificări?
Întrebarea este dacă Uniunea Europeană va dori să perpetueze posibilitățile menționate mai sus de evitare a legislației UBO. Cu toate acestea, în prezent nu există indicii concrete că vor avea loc schimbări în acest punct pe termen scurt. În propunerea sa depusă pe 5 iulie, Comisia Europeană a solicitat câteva modificări ale directivei.
Această propunere nu a inclus modificări referitoare la cele de mai sus. În plus, nu este încă clar dacă modificările propuse vor fi efectiv implementate. Cu toate acestea, nu va fi greșit să ținem cont de modificările propuse și de posibilitatea ca alte modificări să fie făcute la un moment dat. Cele patru modificări majore propuse în prezent sunt următoarele:
5.1. Comisia propune ca registrul să fie complet public. Aceasta înseamnă că directiva va fi ajustată la punctul de acces de către persoane și organizații care pot demonstra un interes legitim. În cazul în care accesul lor anterior putea fi limitat la datele minime menționate anterior, registrul va fi dezvăluit complet și acestora.
5.2. Comisia propune să definească termenul „autorități competente” după cum urmează: „.. acele autorități publice cu responsabilități desemnate pentru combaterea spălării banilor sau a finanțării terorismului, inclusiv autoritățile și autoritățile fiscale care au funcția de a cerceta sau urmări o spălare de bani, infracțiuni de predicat asociate și finanțarea terorismului, urmărirea, confiscarea sau congelarea și confiscarea bunurilor infracționale ”.
5.3. Comisia solicită o mai mare transparență și o posibilitate mai bună de identificare a UBO prin interconectarea tuturor registrelor naționale ale statelor membre.
5.4. În plus, Comisia propune să reducă, în unele cazuri, rata UBO de 25% la 10%. Acesta va fi cazul persoanelor juridice fiind o entitate nefinanciară pasivă. Acestea sunt „.. Entitățile intermediare care nu au nicio activitate economică și servesc doar la distanțarea proprietăților benefice de active”.
5.5. Comisia sugerează modificarea termenului de punere în aplicare de la 26 iunie 2017 la 1 ianuarie 2017.
Concluzie
Introducerea registrului public UBO va avea implicații de amploare pentru întreprinderile din statele membre. Persoanele care dețin direct sau indirect mai mult de 25% din cota-partea unei companii nefiind o societate cotată la bursă, vor fi obligate să facă multe sacrificii în domeniul vieții private, crescând riscul șantajului și răpirii; în ciuda faptului că Țările de Jos au indicat că ar face tot posibilul pentru a atenua pe cât posibil aceste riscuri. În plus, unele instanțe vor primi responsabilități mai mari în ceea ce privește sesizarea și transmiterea datelor care diferă de datele din registrul UBO.
Introducerea registrului UBO poate însemna că se va muta atenția asupra figurii trustului sau a unui legal instituție stabilită în afara statelor membre care își poate transfera apoi sediul real într-un stat membru. Nu este sigur dacă aceste structuri vor rămâne opțiuni viabile în viitor. Modificarea propusă în prezent a celei de-a patra directive privind spălarea banilor nu conține încă nicio modificare. În Olanda, trebuie luate în considerare în principal propunerea de interconectare a registrelor naționale, o posibilă modificare a cerinței de 25% și o posibilă dată de implementare timpurie.