Noul amendament la Legea de supraveghere a birourilor de încredere olandeze și furnizarea plusului de domiciliu
În ultimii ani, sectorul de încredere olandez a devenit un sector extrem de reglementat. Birourile de încredere din Olanda sunt sub supraveghere strictă. Motivul pentru aceasta este că autoritatea de reglementare a înțeles și a realizat că birourile de încredere prezintă un mare risc de a se implica în spălarea banilor sau de a desfășura afaceri cu părți frauduloase. Pentru a putea supraveghea birourile de încredere și pentru a reglementa sectorul, actul de supraveghere al biroului fiduciar olandez (Wtt) a intrat în vigoare în 2004. Pe baza acestei legi, birourile fiduciare trebuie să îndeplinească mai multe cerințe pentru a putea își desfășoară activitățile. De curând încă a fost adoptat un alt amendament la Wtt, care a intrat în vigoare la 1 ianuarie 2019. Acest amendament legislativ prevede, printre altele, că definiția furnizorului de domiciliu în funcție de Wtt a devenit mai largă. Ca urmare a acestui amendament, mai multe instituții intră în sfera de aplicare a Wtt, ceea ce poate avea consecințe majore pentru aceste instituții. În acest articol se va explica ce înseamnă modificarea Wtt în ceea ce privește furnizarea domiciliului și care sunt consecințele practice ale modificării în acest domeniu.
1. Contextul actului de supraveghere a biroului trustului olandez
Un birou de încredere este o persoană juridică, o companie sau o persoană fizică care, profesional sau comercial, furnizează unul sau mai multe servicii de încredere, cu sau fără alte persoane juridice sau companii. După cum indică deja numele Wtt, birourile de trust sunt supuse supravegherii. Autoritatea de supraveghere este Banca Centrală Olandeză. Fără permisul Băncii Centrale olandeze, birourile de trust nu au voie să funcționeze de la un birou din Olanda. Wtt include, printre altele, definiția unui birou de încredere și cerințele pe care trebuie să le îndeplinească birourile de încredere din Olanda pentru a obține un permis. Wtt clasifică cinci categorii de servicii de încredere. Organizațiile care furnizează aceste servicii sunt definite ca un birou de încredere și necesită un permis conform Wtt. Aceasta se referă la următoarele servicii:
- a fi director sau partener al unei persoane juridice sau al unei companii;
- furnizarea unei adrese sau a unei adrese poștale, împreună cu furnizarea de servicii suplimentare (furnizarea plusului de domiciliu);
- utilizarea unei companii de conduită în beneficiul clientului;
- vânzarea sau medierea în vânzarea persoanelor juridice;
- acționând ca mandatar.
Autoritățile olandeze au avut diverse motive pentru introducerea Wtt. Înainte de introducerea Wtt, sectorul de încredere nu fusese, sau abia, fost cartografiat, în special în ceea ce privește grupul mare de birouri de încredere mai mici. Prin introducerea supravegherii, s-ar putea realiza o imagine mai bună asupra sectorului încrederii. Al doilea motiv pentru introducerea Wtt este că organizațiile internaționale, cum ar fi Task Force de acțiune financiară, au subliniat un risc crescut pentru birourile de încredere de a se implica, printre altele, în spălarea banilor și evaziunea fiscală. Potrivit acestor organizații, a existat un risc de integritate în sectorul de încredere care a trebuit să fie gestionat prin intermediul reglementării și al supravegherii. Aceste instituții internaționale au recomandat, de asemenea, măsuri, inclusiv principiul know-your-client, care se concentrează pe operațiuni de afaceri incoruptibile și unde birourile de încredere trebuie să știe cu cine desfășoară activități. Se intenționează prevenirea desfășurării afacerilor cu părți frauduloase sau criminale. Ultimul motiv pentru introducerea Wtt este că autoreglementarea cu privire la birourile de încredere din Olanda nu a fost considerată suficientă. Nu toate birourile de încredere erau supuse acelorași reguli, deoarece nu toate birourile erau unite într-o sucursală sau organizație profesională. Mai mult, lipsea o autoritate de supraveghere care ar putea asigura aplicarea normelor. [1] Wtt s-a asigurat apoi că a fost stabilită o reglementare clară cu privire la birourile de încredere și că problemele menționate anterior au fost soluționate.
2. Definiția furnizării serviciului de domiciliu plus
De la introducerea Wtt în 2004, au fost modificate periodic această lege. La 6 noiembrie 2018, Senatul olandez a adoptat un nou amendament la Wtt. Odată cu noul act de supraveghere a biroului trustului olandez 2018 (Wtt 2018), care a intrat în vigoare la 1 ianuarie 2019, cerințele pe care trebuie să le îndeplinească birourile de încredere au devenit mai stricte, iar autoritatea de supraveghere are la dispoziție mai multe mijloace de aplicare. Această modificare a extins, printre altele, conceptul de „asigurare a domiciliului plus”. În vechiul Wtt, următorul serviciu era considerat un serviciu de încredere: furnizarea unei adrese pentru o persoană juridică în combinație cu prestarea de servicii suplimentare. Aceasta se mai numește și asigurarea domiciliului plus.
În primul rând, este important să înțelegem ce presupune exact furnizarea domiciliului. Potrivit Wtt, furnizarea domiciliului este furnizarea unei adrese poștale sau a unei adrese de vizită, prin ordin sau a unei persoane juridice, a unei companii sau a unei persoane fizice care nu aparține aceluiași grup cu furnizorul adresei. Dacă entitatea care furnizează adresa efectuează servicii suplimentare în plus față de această prevedere, vorbim despre furnizarea de plus de domiciliu. Împreună, aceste activități sunt considerate un serviciu de încredere conform Wtt. Următoarele servicii suplimentare au fost vizate în cadrul vechiului Wtt:
- acordarea de consultanță sau asistență în dreptul privat, cu excepția efectuării activităților de primire;
- acordarea de consultanță fiscală sau îngrijirea declarațiilor fiscale și a serviciilor aferente;
- efectuarea de activități legate de pregătirea, evaluarea sau auditul conturilor anuale sau de conduita administrațiilor;
- recrutarea unui director pentru o persoană juridică sau o companie;
- alte activități suplimentare care sunt desemnate prin ordin administrativ general.
Furnizarea domiciliului împreună cu efectuarea unuia dintre serviciile suplimentare menționate mai sus este considerată un serviciu de încredere în cadrul vechiului Wtt. Organizațiile care furnizează această combinație de servicii trebuie să aibă un permis conform Wtt.
În cadrul Wtt 2018, serviciile suplimentare au fost ușor modificate. Acum se referă la următoarele activități:
- acordarea de consiliere juridică sau asistență, cu excepția efectuării activităților de primire;
- îngrijirea declarațiilor fiscale și a serviciilor conexe;
- efectuarea de activități legate de pregătirea, evaluarea sau auditul conturilor anuale sau de conduita administrațiilor;
- recrutarea unui director pentru o persoană juridică sau o companie;
- alte activități suplimentare care sunt desemnate prin ordin administrativ general.
Este clar că serviciile suplimentare din Wtt 2018 nu se abat prea mult de la serviciile suplimentare din vechea Wtt. Definiția de a oferi consultanță în temeiul primului punct este ușor extinsă, iar definiția consilierii fiscale este scoasă din definiție, dar, în caz contrar, se referă la aceleași servicii suplimentare.
Cu toate acestea, atunci când Wtt 2018 este comparat cu vechiul Wtt, se poate observa o mare schimbare în ceea ce privește furnizarea de plus de domiciliu. În temeiul articolului 3, paragraful 4, sub b Wtt 2018, este interzisă desfășurarea de activități fără permis pe baza acestei legi, care vizează atât furnizarea unei adrese poștale, fie a unei adrese de vizită, așa cum se menționează la secțiunea b din definiția serviciilor de încredere și la efectuarea serviciilor suplimentare menționate în acea parte, în beneficiul uneia și aceleiași persoane fizice, persoane juridice sau societăți.[2]
Această interdicție a apărut deoarece furnizarea domiciliului și prestarea de servicii suplimentare sunt deseori separat în practicăceea ce înseamnă că aceste servicii nu sunt conduse de aceeași parte. În schimb, o parte, de exemplu, efectuează serviciile suplimentare și apoi pune clientul în contact cu o altă parte care furnizează domiciliul. Întrucât prestarea serviciilor suplimentare și furnizarea domiciliului nu sunt conduse de aceeași parte, în principiu nu vorbim despre un serviciu de încredere conform vechiului Wtt. Prin separarea acestor servicii, nu există niciun permis necesar conform Wtt-ului vechi și se evită astfel obligația de a obține acest permis. Pentru a preveni în viitor această separare a serviciilor de încredere, în articolul 3, paragraful 4, sub b Wtt 2018, a fost inclusă o interdicție.
3. Consecințe practice ale interdicției de separare a serviciilor de încredere
Potrivit vechiului Wtt, activitățile furnizorilor de servicii care separă furnizarea de domiciliu și desfășurarea de activități suplimentare și au aceste servicii prestate de diferite părți, nu se încadrează în definiția unui serviciu de încredere. Cu toate acestea, cu interdicția de la articolul 3, paragraful 4, sub b Wtt 2018, este de asemenea interzis părților care separă serviciile de încredere să efectueze astfel de activități fără permis. Acest lucru implică faptul că părțile care doresc să își desfășoare activitățile în acest fel, necesită o autorizație și, prin urmare, intră sub supravegherea Băncii Naționale a Olandei.
Interdicția presupune ca furnizorii de servicii să ofere un serviciu de încredere conform Wtt 2018, atunci când desfășoară activități care vizează atât furnizarea domiciliului, cât și efectuarea de servicii suplimentare. Prin urmare, un furnizor de servicii nu are voie să efectueze servicii suplimentare și să-și aducă ulterior clientul în contact cu o altă parte care furnizează domiciliul, fără a avea un permis conform Wtt. Mai mult, un furnizor de servicii este nu este permis să acționeze ca intermediar prin aducerea unui client în contact cu diverse părți care pot furniza domiciliul și presta servicii suplimentare, fără permis.[3] Acesta este chiar cazul în care acest intermediar nu furnizează domiciliul însuși și nici nu prestează servicii suplimentare.
4. Trimiterea clienților către furnizori specifici de domiciliu
În practică, există adesea părți care efectuează servicii suplimentare și apoi trimit clientul la un furnizor specific de domiciliu. În schimbul acestei sesizări, furnizorul de domiciliu plătește adesea un comision părții care a trimis clientul. Cu toate acestea, potrivit Wtt 2018, nu mai este permis ca furnizorii de servicii să coopereze și să separe în mod deliberat serviciile lor pentru a evita Wtt. Atunci când o organizație efectuează servicii suplimentare pentru clienți, nu este permisă trimiterea acestor clienți către furnizori specifici de domiciliu. Aceasta înseamnă că există o cooperare între părți care are ca scop evitarea Wtt. Mai mult, atunci când se primește o comisie pentru sesizări, se pare că există o cooperare între părți în care serviciile de încredere sunt separate.
Articolul relevant din Wtt vorbește despre efectuarea activităților este recomandat pentru atât furnizarea unei adrese poștale sau a unei adrese de vizitare, cât și efectuarea serviciilor suplimentare. Memorandumul de modificare se referă la aducerea clientului în contact cu diferite părți. [4] Wtt 2018 este o nouă lege, deci în acest moment nu există decizii judiciare cu privire la această lege. Mai mult, literatura relevantă discută doar schimbările pe care le presupune această lege. Aceasta înseamnă că, în acest moment, nu este încă clar cum va funcționa legea exact în practică. În consecință, nu știm în acest moment cu ce acțiuni se încadrează exact definițiile „vizat” și „punerea în contact cu”. Prin urmare, în prezent nu este posibil să se spună ce acțiuni intră exact sub interdicția articolului 3, paragraful 4, sub b Wtt 2018. Cu toate acestea, este sigur că aceasta este o scală glisantă. Referirea la furnizori specifici de domiciliu și primirea unui comision pentru aceste trimiteri este considerată ca aducând clienții în contact cu un furnizor de domiciliu. Recomandarea unor furnizori specifici de domiciliu cu care există experiențe bune prezintă un risc, deși, în principiu, clientul nu este referit direct la un furnizor de domiciliu. Cu toate acestea, în acest caz este menționat un furnizor specific de domiciliu pe care clientul îl poate contacta. Există mari șanse ca acest lucru să fie văzut ca „punerea în contact a clientului” cu un furnizor de domiciliu. La urma urmei, în acest caz, clientul nu trebuie să facă el însuși niciun efort pentru a găsi un furnizor de domiciliu. Încă se pune întrebarea dacă vorbim despre „contactarea clientului cu” atunci când un client este trimis către o pagină de căutare completată de Google. Acest lucru se datorează faptului că, în acest sens, nu este recomandat niciun furnizor specific de domiciliu, dar instituția oferă clienților numele furnizorilor de domiciliu. Pentru a clarifica ce acțiuni intră exact în sfera interdicției, dispoziția legală va trebui dezvoltată în continuare în jurisprudență.
5. Concluzie
Este clar că Wtt 2018 poate avea consecințe majore asupra părților care prestează servicii suplimentare și, în același timp, își adresează clienții către o altă parte care poate furniza domiciliul. În conformitate cu vechiul Wtt, aceste instituții nu intrau în sfera de aplicare a Wtt și, prin urmare, nu necesitau o autorizație conform Wtt. Cu toate acestea, de la intrarea în vigoare a Wtt 2018, există o interdicție privind așa-numita separare a serviciilor de încredere. De acum înainte, instituțiile care desfășoară activități care se concentrează atât pe furnizarea domiciliului, cât și pe prestarea de servicii suplimentare, intră în sfera de aplicare a Wtt și trebuie să obțină un permis în conformitate cu această lege. În practică, există multe organizații care efectuează servicii suplimentare și apoi trimit clienții lor la un furnizor de domiciliu. Pentru fiecare client la care se referă, primesc un comision de la furnizorul de domiciliu. Cu toate acestea, de la intrarea în vigoare a Wtt 2018, nu mai este permis furnizorilor de servicii să coopereze și să separe în mod deliberat serviciile pentru a evita Wtt. Prin urmare, organizațiile care lucrează pe această bază ar trebui să arunce o privire critică asupra activităților lor. Aceste organizații au două opțiuni: își adaptează activitățile sau intră în sfera de aplicare a Wtt și, prin urmare, necesită o autorizație și sunt supuse supravegherii Băncii Centrale olandeze.
Contact
Dacă aveți întrebări sau comentarii după ce ați citit acest articol, vă rugăm să nu ezitați să îl contactați pe d-nei. Maxim Hodak, avocat la Law & More prin maxim.hodak@lawandmore.nl sau dl. Tom Meevis, avocat la Law & More prin tom.meevis@lawandmore.nl sau sunați la +31 (0) 40-3690680.
[1] K. Frielink, Toezicht Trustkantoren în Nederland, Deventer: Wolters Kluwer Nederland 2004.
[2] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[3] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[4] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).