Răspunderea directorilor în Olanda: când directorii plătesc personal

În calitate de director al unei societăți comerciale olandeze (BV) sau societăți neguvernamentale (NV) olandeze, în principiu, nu sunteți răspunzător pentru datoriile companiei: compania însăși le datorează. Deveniți răspunzător personal numai dacă puteți fi învinovățit în mod serios, iar legea rezolvă acest lucru prin patru căi: răspunderea față de companie, răspunderea față de creditori, răspunderea pentru deficitul în caz de faliment și răspunderea pentru impozitele neplătite. Cea mai importantă excepție este calea falimentului, unde depunerea cu întârziere a conturilor anuale poate transfera sarcina probei asupra dumneavoastră.

Mai jos explicăm fiecare cale, apărările și ce ar trebui să verifice fiecare director și creditor. Regulile se află în Cartea 2 și Cartea 6 din Codul Civil Olandez (BW) și în Legea privind colectarea impozitelor de stat din 1990 (Invorderingswet).

Când este un director răspunzător față de societate?

Conform articolului 2:9 BW, fiecare administrator trebuie să își îndeplinească îndatoririle în mod corespunzător. Un administrator este răspunzător față de societate numai dacă poate fi acuzat în mod serios (ernstig verwijt), judecând în funcție de toate circumstanțele (Curtea Supremă 10 ianuarie 1997, Staleman/Van de Ven, ECLI:NL:HR:1997:ZC2243).

Circumstanțele relevante sunt natura activității, riscurile implicate, împărțirea sarcinilor în cadrul consiliului de administrație și informațiile de care dispunea directorul. Acționarea contrară statutului sau unei norme statutare clare echivalează, de obicei, cu un reproș grav. Articolul 2:9 prevede, de asemenea, că responsabilitatea consiliului de administrație este colectivă: fiecare director este răspunzător pentru întreg, cu excepția cazului în care demonstrează că problema nu se încadrează în atribuțiile sale și că nu a fost neglijent în luarea măsurilor.

Cazurile tipice sunt încheierea de tranzacții riscante fără informații adecvate, ignorarea unui conflict de interese și neținerea unor evidențe contabile corespunzătoare în temeiul articolului 2:10 BW. O descărcare de gestiune (descarcare de răspundere) acordată de adunarea generală acoperă doar ceea ce reiese din conturile anuale sau a fost dezvăluit în alt mod și nu are niciun efect împotriva administratorului judiciar sau a terților.

Când este un director răspunzător față de creditori?

Un creditor poate trage la răspundere personală un director pentru răspundere civilă delictuală în temeiul articolului 6:162 BW. Creditorul trebuie să dovedească faptul că directorul poate fi învinovățit în mod serios și personal.

Curtea Supremă distinge două situații (Ontvanger/Roelofsen, 8 decembrie 2006, ECLI:NL:HR:2006:AZ0758). În primul rând, directorul își asumă o obligație în numele societății în timp ce știa sau ar fi trebuit să înțeleagă că societatea nu își poate îndeplini obligațiile și nu a oferit nicio cale de atac. În al doilea rând, directorul determină sau permite societății să nu plătească, de exemplu prin efectuarea de plăți selective către o societate afiliată, în timp ce știa sau ar fi trebuit să înțeleagă că acest lucru l-ar lăsa pe creditor fără cale de atac.

Alte două căi sunt ușor de trecut cu vederea. Conform articolului 2:203 BW, o persoană care acționează în numele unei societăți comerciale (BV) care nu este încă înregistrată este obligată personal până când societatea ratifică actul. Până la înregistrarea unei noi societăți comerciale în registrul comerțului, administratorii acesteia sunt răspunzători solidar cu societatea (articolul 2:180 BW).

Când este un director răspunzător în caz de faliment?

Dacă o societate comercială (BV) intră în faliment, administratorul (curatorul) poate trage la răspundere fiecare director în mod solidar pentru întregul deficit. Aceasta necesită o administrare evident necorespunzătoare în cei trei ani anteriori falimentului, care este în mod plauzibil o cauză importantă a falimentului (articolul 2:248 BW; articolul 2:138 BW pentru NV).

Managementul evident defectuos este un standard mai sever decât reproșul grav din Articolul 2:9 BW. Acesta există atunci când niciun director care acționează în mod rezonabil nu ar fi acționat în același mod în aceleași circumstanțe.

Prezumția legală

Dacă consiliul de administrație nu a respectat obligația de evidență contabilă prevăzută la articolul 2:10 BW sau a depus conturile anuale cu întârziere în temeiul articolului 2:394 BW, se stabilește prin lege o gestionare defectuoasă. Se prezumă atunci că aceasta a fost o cauză importantă a falimentului. Directorul poate infirma această prezumție demonstrând că alte fapte, cum ar fi pierderea unui client important, au cauzat falimentul.

Limite și apărări

Un director care demonstrează că administrarea defectuoasă nu i se poate atribui și că nu a fost neglijent în luarea măsurilor pentru a preveni consecințele acesteia nu este răspunzător. Instanța poate reduce suma dacă aceasta este nerezonabil de mare, având în vedere natura și gravitatea administrării defectuoase (articolul 2:248(4) BW). O întârziere minoră în depunere nu este luată în considerare.

Când este un director răspunzător pentru impozitele neplătite?

În conformitate cu articolul 36 din Legea privind colectarea impozitelor de stat din 1990, un director poate fi tras la răspundere pentru impozitul pe salarii și TVA-ul neplătit al companiei. Pasul cheie este notificarea la timp a incapacității de plată către autoritățile fiscale (Belastingdienst).

Notificarea trebuie făcută în termen de două săptămâni de la data scadenței impozitului. Dacă este făcută la timp, autoritățile fiscale trebuie să dovedească faptul că neplata s-a datorat unei administrări vădit defectuoase în cei trei ani anteriori. Dacă nu este făcută la timp, se prezumă o gestionare defectuoasă, iar directorul poate scăpa de răspundere doar demonstrând că notificarea târzie nu a fost vina sa. Un regim similar se aplică contribuțiilor datorate la un fond de pensii sectorial obligatoriu.

Cine este considerat director?

Răspunderea nu se limitează la administratorii înregistrați în registrul comerțului. O persoană care a determinat, de fapt, politica societății ca și cum ar fi un administrator este tratată ca administrator în ceea ce privește răspunderea în caz de faliment (articolul 2:248(7) BW).

Dacă directorul este el însuși o persoană juridică, de exemplu o societate comercială cu acțiuni în regim de management (BV), răspunderea revine în solidar și directorilor respectivei entități (articolul 2:11 BW). Demisia nu pune capăt răspunderii pentru acțiunile efectuate în timpul mandatului dumneavoastră, iar perioada de trei ani în caz de faliment curge de la data falimentului, nu de la demisia dumneavoastră.

Când devine răspunderea penală?

O persoană juridică poate comite o infracțiune (articolul 51 din Codul penal olandez). Serviciul Public de Parchet (OM) poate apoi să urmărească în justiție societatea, pe cei care au ordonat comportamentul, pe cei care l-au condus efectiv sau pe amândoi.

Exemple sunt frauda contabilă în perioada premergătoare falimentului și frauda fiscală. Răspunderea penală este distinctă de răspunderea civilă: achitarea nu exclude o acțiune civilă din partea administratorului judiciar.

Cum reduci riscul ca director?

Aproape fiecare apărare reușită se bazează pe o evidență contemporană care arată că o decizie a fost luată pe baza unor informații adecvate. Păstrați această evidență pe parcurs.

• Proces-verbal al deciziilor consiliului de administrație, cu informațiile pe care acestea s-au bazat, inclusiv opiniile separate.
• Mențineți registrele contabile la zi în conformitate cu articolul 2:10 BW și depuneți conturile anuale la timp.
• Aplicați testul de distribuție prevăzut la articolul 2:216 BW înainte de plata oricărui dividend.
• Notificați incapacitatea de a plăti impozitele în termen de două săptămâni, în temeiul articolului 36 din Legea privind colectarea impozitelor de stat.
• Verificați dacă există o poliță de asigurare pentru directori și funcționari (D&O) și ce exclude aceasta. Citiți mai multe despre asigurarea de răspundere civilă în Olanda.

Ce ar trebui să verifici ca regizor?

• Sunt conturile anuale ale ultimilor ani depuse la KVK în termenele legale?
• Poate administrația să arate oricând drepturile și obligațiile companiei?
• Sunt noile obligații încă acoperite de așteptări realiste de plată?
• Sunt justificate plățile către companii afiliate sau acționari atunci când alți creditori rămân neplătiți?
• A fost notificată incapacitatea de a plăti impozitul pe salarii sau TVA în termen de două săptămâni?
• Au fost consemnate în procesele-verbale opiniile separate cu privire la deciziile riscante?

Ce ar trebui să verifici ca și creditor?

• Când s-a încheiat contractul, directorul știa sau ar fi trebuit să știe că firma nu poate plăti?
• Banii companiei au fost transferați către părți afiliate în timp ce factura dumneavoastră a rămas neplătită?
• Și-a depus compania conturile anuale la timp? Verificați KVK inregistreaza-te.
• Există faliment, caz în care administratorul judiciar, și nu dumneavoastră, introduce acțiunea în temeiul articolului 2:248?
• Poți dovedi faptele cu e-mailuri, procese-verbale sau extrase de cont bancare?

Ce putem face pentru dumneavoastră în ceea ce privește răspunderea directorului?

Echipa noastră de drept societar acționează în numele directorilor, companiilor, creditorilor și administratorilor fiduciari.

• Evaluăm care este expunerea dumneavoastră reală în conformitate cu articolele 2:9, 6:162 și 2:248 BW și articolul 36 din Legea privind colectarea impozitelor de stat.
• Răspundem la o cerere de despăgubire din partea unui administrator sau creditor și construim apărarea pe baza înregistrărilor dumneavoastră.
• Pregătim și depunem notificarea de incapacitate de plată la autoritățile fiscale.
• Verificăm dacă polița dumneavoastră de asigurare D&O acoperă dauna și notificăm asigurătorul la timp.
• Inițiem acțiuni în răspundere împotriva directorilor în numele creditorilor.

Rezumat

• Societatea are propriile datorii; un director este răspunzător numai dacă poate fi învinovățit în mod serios.
• Față de societate: articolul 2:9 BW; față de creditori: articolul 6:162 BW, conform Ontvanger/Roelofsen.
• În faliment: articolul 2:248 BW, cu prezumție dacă registrele sau conturile anuale nu sunt în regulă.
• Pentru impozitul pe salarii și TVA: notificați incapacitatea de plată în termen de două săptămâni (articolul 36 din Legea privind colectarea impozitelor de stat).
• Directorii de facto și directorii unui director de societate pot fi, de asemenea, răspunzători.

Întrebări frecvente