Dreptul societar olandez: forme juridice, luarea deciziilor și răspunderea directorilor

Dreptul societar olandez este cuprins în Cartea a 2-a a Codului Civil, iar pentru majoritatea antreprenorilor se reduce la trei întrebări: ce formă juridică, cine decide ce și cine este expus personal atunci când lucrurile merg prost.

Alegerea formei de afaceri este prima bifurcație. O întreprindere individuală și un parteneriat în nume colectiv sunt rapide și ieftine de înființat, dar lasă antreprenorul răspunzător cu bunurile sale private, iar într-un parteneriat, fiecare asociat este răspunzător pentru toate obligațiile. O societate cu răspundere limitată (BV) este o entitate juridică, necesită un act notarial și nu are un capital minim; o societate pe acțiuni (NV) are un capital minim și este forma utilizată acolo unde acțiunile urmează să fie liber transferabile. Fundațiile și asociațiile servesc unor scopuri necomerciale, dar pot desfășura o activitate comercială.

Luarea deciziilor respectă statutul constitutiv în limitele stabilite de Cartea a II-a. Consiliul de administrație administrează și reprezintă societatea, adunarea generală numește și demite directorii și adoptă conturile anuale, putând fi adăugat un consiliu de supraveghere sau un consiliu unitar. Un acord al acționarilor poate reglementa multe aspecte pe lângă statut, dar nu poate înlocui legislația societară obligatorie, iar o hotărâre luată cu încălcarea acesteia este, în general, valabilă.

Expunerea la realitate este a treia întrebare și cea mai des înțeleasă greșit. Directorii au o obligație față de companie în temeiul articolului 2:9 și sunt răspunzători personal atunci când își îndeplinesc atribuțiile în mod necorespunzător și pot fi grav criticați. În cazul falimentului, articolele 2:138 și 2:248 fac ca un consiliu de administrație să fie răspunzător pentru deficit în cazul în care acesta nu și-a îndeplinit în mod evident atribuțiile - iar nedepunerea la timp a conturilor anuale sau neținerea evidențelor corespunzătoare este considerată o astfel de neîndeplinire a obligațiilor, sarcina probei fiind inversată.

Ce forme juridice poți alege?

Principala alegere este între o formă fără personalitate juridică, în care răspundeți cu bunurile dumneavoastră private, și o societate cu personalitate juridică, în care, în principiu, doar societatea este răspunzătoare. Majoritatea antreprenorilor care își asumă riscuri aleg o societate cu răspundere limitată (besloten vennootschap, BV).

Întreprinderi individuale și parteneriate

O întreprindere individuală (eenmanszaak) nu are personalitate juridică separată. O înregistrați la Camera de Comerț din Olanda (Kamer van Koophandel, KvK) și sunteți personal răspunzător pentru toate datoriile afacerii.

O societate în nume colectiv (vennootschap onder firma, vof) este formată din doi sau mai mulți asociați. Conform articolului 18 din Codul Comercial Olandez (Wetboek van Koophandel), fiecare asociat este răspunzător solidar pentru toate obligațiile societății în nume colectiv. Într-o societate în comandită simplă (commanditaire vennootschap, CV), asociatul limitat este răspunzător doar până la concurența aportului său, atâta timp cât nu acționează în numele societății în nume colectiv.

Societate cu răspundere limitată și privată

O societate comercială cu acțiuni (BV) este înregistrată prin act notarial în temeiul articolului 2:175 BW. De la Legea Flex BV din 1 octombrie 2012, nu există un capital minim, iar statutul poate crea acțiuni fără drept de vot sau fără drept de profit.

O societate pe acțiuni (naamloze vennootschap, NV) necesită un capital social emis minim de 45,000 EUR în conformitate cu articolul 2:67 BW. Acțiunile sale pot fi liber transferabile, ceea ce face ca NV să fie forma obișnuită pentru listarea la bursă. Acțiunile unei BV sunt transferate prin act notarial (articolul 2:196 BW), iar statutul poate conține restricții privind transferul.

Până la înregistrarea BV după constituire, persoanele care acționează în numele acesteia sunt răspunzătoare solidar pentru tranzacțiile încheiate, cu excepția cazului în care societatea le ratifică (articolul 2:203 BW). Înregistrarea la KvK trebuie să aibă loc în termen de o săptămână de la începerea activității.

Fundație, asociație și filială

O fundație (stichting) nu are membri sau acționari și poate desfășura o activitate comercială, dar nu poate face distribuiri fondatorilor săi (articolul 2:285 BW). O asociație (vereniging) are membri și este utilizată pentru cluburi, organisme comerciale și cooperative.

O companie străină poate opera în Olanda prin intermediul unei sucursale, fără o entitate olandeză. Sucursala trebuie să fie înregistrată la KvK. O companie din afara UE care își desfășoară aproape toată activitatea în Olanda este supusă Legii privind societățile străine oficiale (Wet op de formeel buitenlandse vennootschappen), care impune taxe de depunere olandeze și răspunderea directorilor. Structurarea fiscală nu intră în domeniul nostru de activitate; pentru aceasta, consultați un consultant fiscal.

Cine decide ce într-un BV sau NV?

Consiliul de administrație (bestuur) conduce și reprezintă societatea, iar adunarea generală (algemene vergadering) deține toate puterile care nu sunt atribuite altor organe. Actul constitutiv stabilește detaliile în limitele Cărții a II-a BW.

Conform articolului 2:239 BW (articolul 2:129 BW pentru NV), consiliul de administrație administrează societatea și trebuie să fie ghidat de interesul societății și de activitatea acesteia. Fiecare administrator poate reprezenta societatea, cu excepția cazului în care statutul prevede altfel (articolul 2:240 BW). Adunarea generală numește și demite administratorii, adoptă conturile anuale și modifică statutul. Într-un BV, statutul poate obliga consiliul de administrație să urmeze instrucțiunile adunării generale, cu excepția cazului în care o instrucțiune intră în conflict cu interesul societății (articolul 2:239(4) BW).

O societate poate avea un consiliu de administrație pe două niveluri, cu un consiliu de supraveghere (raad van commissarrisen), sau un consiliu unitar format din directori executivi și neexecutivi (articolul 2:239a BW). Un consiliu de supraveghere este obligatoriu numai pentru societățile aflate sub regimul societăților mari (structuurregime). Acest regim se aplică atunci când, timp de trei ani consecutivi, capitalul social emis și rezervele depășesc pragul stabilit prin decret, societatea sau o societate dependentă are un consiliu de întreprindere și cel puțin 100 de angajați lucrează în Țările de Jos.

Acționarii au drept de preempțiune asupra noilor acțiuni, proporțional cu deținerea lor, cu excepția cazului în care statutul prevede altfel (articolul 2:206a BW). Un acord al acționarilor poate reglementa votul, transferul și ieșirea, dar nu poate înlocui legislația societară obligatorie. Rezoluțiile pot fi adoptate în afara unei adunări dacă toate persoanele îndreptățite să participe la adunări au fost de acord cu această procedură (articolul 2:238 BW).

Ce obligații de conformitate are o companie?

Fiecare societate comercială autorizată (BV) și societate neguvernamentală (NV) trebuie să țină evidențe corespunzătoare, să întocmească și să depună conturile anuale la timp și să își mențină înregistrările la Registrul Comerțului (KvK). Aceste obligații sunt simple, dar neîndeplinirea lor are consecințe directe pentru directori.

• Evidențe: consiliul de administrație trebuie să păstreze evidențe din care să se poată cunoaște în orice moment drepturile și obligațiile societății și să le păstreze timp de șapte ani (articolul 2:10 BW).
• Conturile anuale: consiliul de administrație al unei societăți comerciale (BV) le întocmește în termen de cinci luni de la sfârșitul exercițiului financiar, perioadă pe care adunarea generală o poate prelungi cu până la cinci luni (articolul 2:210 BW).
• Depunere: conturile trebuie depuse la KvK în termen de opt zile de la adoptare și nu mai târziu de douăsprezece luni de la sfârșitul exercițiului financiar (articolul 2:394 BW). Întreprinderile mici pot depune conturi prescurtate.
• Registre: consiliul de administrație ține un registru al acționarilor (articolul 2:194 BW pentru BV) și înregistrează beneficiarii efectivi finali (UBO) la KvK.
• Distribuții: într-o societate comercială (BV), consiliul de administrație trebuie să aprobe fiecare distribuție și poate face acest lucru numai dacă societatea își poate continua să își achite datoriile scadente ulterior (articolul 2:216 BW).

Regulile sectoriale se adaugă dreptului societăților comerciale. Exemple sunt GDPR pentru datele cu caracter personal, Legea privind prevenirea spălării banilor și a finanțării terorismului (Wwft) pentru întreprinderile financiare și anumite alte activități, precum și obligația de a înființa un comitet de întreprindere odată ce o companie are în mod normal cel puțin 50 de angajați (Legea privind consiliile de întreprindere, Wet op de ondernemingsraden).

Când este un director răspunzător personal?

Un director este răspunzător față de societate numai dacă se poate formula o mustrare gravă (ernstig verwijt) pentru administrare defectuoasă în temeiul articolului 2:9 BW. În cazul falimentului, pragul este îndeplinirea vădit necorespunzătoare a atribuțiilor în temeiul articolului 2:248 BW (articolul 2:138 BW pentru NV).

Consiliul de administrație este responsabil colectiv. În conformitate cu articolul 2:9(2) BW, un director individual scapă de răspundere numai dacă problema nu a intrat în atribuțiile sale, nu poate fi învinovățit pentru aceasta și nu a fost neglijent în luarea măsurilor pentru a preveni consecințele.

Într-un faliment, administratorul judiciar (curatorul) poate considera fiecare administrator răspunzător solidar pentru deficit dacă consiliul de administrație și-a îndeplinit în mod evident atribuțiile în mod necorespunzător, iar aceasta a fost o cauză importantă a falimentului. Dacă consiliul de administrație nu a ținut evidențe corespunzătoare sau a depus conturile anuale cu întârziere, executarea necorespunzătoare se stabilește și se prezumă a fi o cauză importantă (articolul 2:248(2) BW). Se ia în considerare doar executarea necorespunzătoare în cei trei ani anteriori falimentului.

Directorii pot fi, de asemenea, răspunzători față de terți, de exemplu față de un furnizor, dacă au determinat societatea să își asume o obligație în timp ce știau sau ar fi trebuit să știe că aceasta nu poate fi executată. Directorii care aprobă o distribuire în timp ce știau sau ar fi trebuit să prevadă că societatea nu își poate continua plata datoriilor sunt răspunzători solidar pentru deficit (articolul 2:216(3) BW).

Cum se rezolvă disputele la nivelul companiilor?

Litigiile dintre acționari și cele privind politica companiei se adresează Camerei de Întreprinderi (Ondernemingskamer) a Amsterdam Curtea de Apel sau instanțele ordinare. Calea aplicabilă depinde de ceea ce doriți să obțineți.

Într-o procedură de anchetă (enquêteprocedure) în temeiul articolelor 2:344 - 2:359 BW, Camera de Comerț și Industrie poate dispune o investigație privind defectul de gestionare și poate lua măsuri imediate, cum ar fi suspendarea unui director sau numirea unui director de supraveghere temporar. Într-o societate comercială cu răspundere limitată (BV) sau o societate nebancară (NV) închisă, un acționar poate fi, de asemenea, obligat să își transfere acțiunile sau poate solicita răscumpărarea, prin procedura de soluționare a litigiilor (geschillenregeling) prevăzută la articolele 2:335 - 2:343c BW. O rezoluție care intră în conflict cu legea sau cu statutul poate fi nulă sau anulabilă în temeiul articolelor 2:14 și 2:15 BW.

Ce ar trebui să verifici ca fondator sau director?

Majoritatea problemelor pentru directori încep cu formalități care nu au fost niciodată aranjate. Verificați aceste aspecte atunci când înființați compania și o dată pe an după aceea.

• Forma juridică corespunde riscului dumneavoastră: o întreprindere individuală sau o societate cu răspundere limitată vă lasă activele private expuse?
• Actul constitutiv și înregistrarea KvK menționează corect cine poate reprezenta compania?
• Sunt conturile anuale întocmite la timp și depuse la KvK în termen de douăsprezece luni de la încheierea exercițiului financiar?
• Este fiecare distribuție aprobată de consiliu cu un test documentat în conformitate cu Articolul 2:216 BW?
• Sunt rezoluțiile și conflictele de interese înregistrate în scris?

Ce ar trebui să verificați ca acționar sau investitor?

Ca acționar, influența dumneavoastră depinde de statut, de acordul acționarilor și de clasa de acțiuni pe care o dețineți. Verificați aceste aspecte înainte de a investi.

• Acțiunile dumneavoastră conferă drept de vot și drept de profit și sunteți înscris în registrul acționarilor?
• Ce decizii necesită aprobarea adunării generale sau a clasei dumneavoastră de acțiuni?
• Conțin statutul restricții de transfer și prevede acordul acționarilor drepturi de ieșire, de preluare a acțiunii prin drag-along sau de preluare a acțiunii prin tag-along?
• Sunt drepturile dumneavoastră de preempțiune în temeiul articolului 2:206a BW excluse sau limitate?
• Ce se întâmplă într-un impas: există un mecanism de soluționare a litigiilor sau vă veți baza pe Camera de Comerț și Industrie?

Ce putem face pentru dumneavoastră în domeniul dreptului societar olandez?

Consiliem fondatori, directori și acționari cu privire la dreptul societar olandez; pagina noastră dedicată avocaților specializați în drept societar și articolul nostru despre configurarea structurii afacerii dumneavoastră oferă mai multe informații.

• Vă oferim consultanță în alegerea formei juridice și pregătim înregistrarea în societatea dumneavoastră la notar.
• Redactăm și revizuim acte constitutive și acorduri între acționari.
• Redactăm hotărâri ale consiliului de administrație și ale acționarilor, inclusiv privind distribuțiile și conflictele de interese.
• Evaluăm pretențiile de răspundere a directorilor din partea unui administrator, a unui acționar sau a unui creditor.
• Desfășurăm proceduri de anchetă și soluționare a litigiilor în fața Camerei de Comerț și Industrie.

Rezumat

• Dreptul societar olandez se află în Cartea a 2-a BW; BV, fără capital minim, este forma obișnuită pentru o afacere care își asumă riscuri.
• Asociații unei societăți comerciale cu răspundere limitată și întreprinzătorii individuali sunt răspunzători cu bunurile lor private.
• Consiliul de administrație administrează societatea în interesul acesteia; adunarea generală numește directorii și adoptă conturile anuale.
• Depunerea cu întârziere a conturilor anuale sau evidențele deficitare duc la prezumția de administrare necorespunzătoare în cazul unui faliment.
• Litigiile acționarilor se adresează Camerei de Întreprinderi și Comerțului Amsterdam Curte de apel.

Întrebări frecvente