Noul amendament la Legea de supraveghere a birourilor de încredere olandeze și furnizarea plusului de domiciliu
În ultimii ani, sectorul olandez de încredere a devenit un sector foarte reglementat. Birourile de încredere din Țările de Jos sunt sub supraveghere strictă. Motivul pentru aceasta este că autoritatea de reglementare a înțeles și a realizat în cele din urmă că birourile de încredere sunt expuse unui mare risc de a se implica în spălarea banilor sau de a desfășura afaceri cu părți frauduloase. Pentru a putea supraveghea birourile de încredere și pentru a reglementa sectorul, legea olandeză de supraveghere a birourilor Trust (Wtt) a intrat în vigoare în 2004.
Pe baza acestei legi , oficiile fiduciare trebuie să îndeplinească mai multe cerințe pentru a-și putea desfășura activitățile. Recent, a fost adoptat un alt amendament la Wtt, care a intrat în vigoare la 1 ianuarie 2019. Această modificare legislativă implică, printre altele, faptul că definiția furnizorului de domiciliu conform Wtt a devenit mai largă.
Ca urmare a acestui amendament, mai multe instituții intră în domeniul de aplicare al Wtt, ceea ce poate avea consecințe majore pentru aceste instituții. În acest articol se va explica ce presupune modificarea Wtt în ceea ce privește asigurarea domiciliului și care sunt consecințele practice ale modificării în acest domeniu.
1. Contextul actului de supraveghere a biroului trustului olandez
Un birou fiduciar este o entitate juridică, societate sau persoană fizică care, profesional sau comercial, furnizează unul sau mai multe servicii de încredere, cu sau fără alte persoane juridice sau companii. După cum indică deja numele Wtt, birourile de încredere sunt supuse supravegherii. Autoritatea de supraveghere este Banca Centrală Olandeză. Fără un permis de la Banca Centrală Olandeză, birourile fiduciare nu au voie să funcționeze dintr-un birou din Țările de Jos.
Wtt include, printre alte subiecte, definiția unui birou de încredere și cerințele pe care birourile de încredere din Țările de Jos trebuie să le îndeplinească pentru a obține un permis. Wtt clasifică cinci categorii de servicii de încredere. Organizațiile care furnizează aceste servicii sunt definite ca un birou de încredere și necesită un permis conform Wtt. Aceasta se referă la următoarele servicii:
- a fi director sau partener al unei persoane juridice sau al unei companii;
- furnizarea unei adrese sau a unei adrese poștale, împreună cu furnizarea de servicii suplimentare (furnizarea plusului de domiciliu);
- utilizarea unei companii de conduită în beneficiul clientului;
- vânzarea sau medierea în vânzarea persoanelor juridice;
- acționând ca mandatar.
Autoritățile olandeze au avut diverse motive pentru a introduce Wtt. Înainte de introducerea Wtt, sectorul trustului nu fusese, sau abia, cartografiat, în special în ceea ce privește grupul mare de birouri de trust mai mici. Prin introducerea supravegherii, ar putea fi realizată o perspectivă mai bună asupra sectorului de încredere.
Al doilea motiv pentru introducerea Wtt este că organizațiile internaționale, cum ar fi Financial Action Task Force, au subliniat un risc crescut ca birourile de încredere să se implice, printre altele, în spălarea banilor și evaziunea fiscală. Potrivit acestor organizații, a existat un risc de integritate în sectorul încrederii care trebuia să fie gestionat prin reglementare și supraveghere. Aceste instituții internaționale au recomandat, de asemenea, măsuri, inclusiv principiul cunoașterii clientului, care se concentrează pe operațiuni de afaceri incoruptibile și unde birourile de încredere trebuie să știe cu cine desfășoară afaceri. Scopul este de a preveni ca afacerile să fie efectuate cu părți frauduloase sau criminale.
Ultimul motiv pentru introducerea Wtt este că autoreglementarea cu privire la birourile fiduciare din Țările de Jos nu a fost considerată suficientă. Nu toate birourile fiduciare erau supuse acelorași reguli, deoarece nu toate birourile erau unite într-o sucursală sau organizație profesională. În plus, lipsea o autoritate de supraveghere care ar putea asigura aplicarea regulilor[1]. Wtt s-a asigurat apoi că a fost stabilită o reglementare clară cu privire la birourile de încredere și că problemele menționate mai sus au fost abordate.
2. Definiția furnizării serviciului de domiciliu plus
De la introducerea Wtt în 2004, această lege a fost modificată periodic. La 6 noiembrie 2018, Senatul olandez a adoptat un nou amendament la Wtt. Odată cu noua lege olandeză privind supravegherea oficiilor fiduciare din 2018 (Wtt 2018), care a intrat în vigoare la 1 ianuarie 2019, cerințele pe care trebuie să le îndeplinească oficiile fiduciare au devenit mai stricte, iar autoritatea de supraveghere are la dispoziție mai multe mijloace de aplicare. Această modificare a extins, printre altele, conceptul de „furnizare a domiciliului plus”. În conformitate cu vechiul Wtt, următorul serviciu era considerat un serviciu fiduciar: furnizarea unei adrese pentru o entitate juridică în combinație cu prestarea de servicii suplimentare . Aceasta se mai numește și furnizarea domiciliului plus.
În primul rând, este important să înțelegem ce implică exact furnizarea domiciliului. Conform Wtt, furnizarea domiciliului reprezintă furnizarea unei adrese poștale sau a unei adrese de vizită, la comandă sau de către o persoană juridică, companie sau persoană fizică care nu aparține aceluiași grup ca și furnizorul adresei . Dacă entitatea care furnizează adresa prestează servicii suplimentare pe lângă această furnizare, vorbim despre furnizarea domiciliului plus. Împreună, aceste activități sunt considerate servicii de încredere conform Wtt. Următoarele servicii suplimentare erau vizate în vechiul Wtt:
- acordarea de consultanță sau asistență în dreptul privat, cu excepția efectuării activităților de primire;
- acordarea de consultanță fiscală sau îngrijirea declarațiilor fiscale și a serviciilor aferente;
- efectuarea de activități legate de pregătirea, evaluarea sau auditul conturilor anuale sau de conduita administrațiilor;
- recrutarea unui director pentru o persoană juridică sau o companie;
- alte activități suplimentare care sunt desemnate prin ordin administrativ general.
Furnizarea domiciliului împreună cu efectuarea unuia dintre serviciile suplimentare menționate mai sus este considerată un serviciu de încredere în cadrul vechiului Wtt. Organizațiile care furnizează această combinație de servicii trebuie să aibă un permis conform Wtt.
În cadrul Wtt 2018, serviciile suplimentare au fost ușor modificate. Acum se referă la următoarele activități:
- acordarea de consiliere juridică sau asistență, cu excepția efectuării activităților de primire;
- îngrijirea declarațiilor fiscale și a serviciilor conexe;
- efectuarea de activități legate de pregătirea, evaluarea sau auditul conturilor anuale sau de conduita administrațiilor;
- recrutarea unui director pentru o persoană juridică sau o companie;
- alte activități suplimentare care sunt desemnate prin ordin administrativ general.
Este clar că serviciile suplimentare din Wtt 2018 nu se abat prea mult de la serviciile suplimentare din vechea Wtt. Definiția de a oferi consultanță în temeiul primului punct este ușor extinsă, iar definiția consilierii fiscale este scoasă din definiție, dar, în caz contrar, se referă la aceleași servicii suplimentare.
Cu toate acestea, atunci când Wtt 2018 este comparat cu vechiul Wtt, se poate observa o schimbare majoră în ceea ce privește furnizarea domiciliului plus. În conformitate cu articolul 3, alineatul 4, sub-b din Wtt 2018, este interzisă desfășurarea de activități fără permis în baza prezentei legi, care vizează atât furnizarea unei adrese poștale sau a unei adrese de vizită, așa cum se menționează în secțiunea b a definiției serviciilor de încredere, cât și prestarea de servicii suplimentare, așa cum se menționează în partea respectivă, în beneficiul aceleiași persoane fizice, entități juridice sau societăți.
[2]Această interdicție a apărut deoarece furnizarea domiciliului și prestarea de servicii suplimentare sunt adesea separate în practică , ceea ce înseamnă că aceste servicii nu sunt efectuate de aceeași parte.
În schimb, o parte de exemplu realizează serviciile suplimentare și apoi aduce clientul în contact cu o altă parte care asigură domiciliul. Întrucât prestarea de servicii suplimentare și prestarea domiciliului nu sunt efectuate de aceeași parte, în principiu nu vorbim de un serviciu de încredere conform vechiului Wtt. Prin separarea acestor servicii, nu se cere nici un permis conform vechiului Wtt și se evită astfel obligația de a obține acest permis. Pentru a preveni această separare a serviciilor de încredere în viitor, a fost inclusă o interdicție în articolul 3, alineatul 4, subb Wtt 2018.
3. Consecințe practice ale interdicției de separare a serviciilor de încredere
Potrivit vechiului Wtt, activitățile prestatorilor de servicii care separă prestarea de domiciliu și desfășurarea de activități suplimentare, și au aceste servicii efectuate de părți diferite, nu se încadrează în definiția unui serviciu de încredere. Cu toate acestea, cu interdicția de la articolul 3, alineatul 4, subb Wtt 2018, este, de asemenea, interzis părților care separă serviciile de încredere să desfășoare astfel de activități fără autorizație.
Aceasta implică faptul că părțile care doresc să-și continue activitățile în acest mod, au nevoie de un permis și, prin urmare, intră și sub supravegherea Băncii Naționale Olandeze. Interdicția presupune ca furnizorii de servicii să presteze un serviciu de încredere conform Wtt 2018 atunci când desfășoară activități care vizează atât prestarea domiciliului, cât și prestarea de servicii suplimentare.
Prin urmare, un furnizor de servicii nu are voie să presteze servicii suplimentare și ulterior să pună clientul său în contact cu o altă parte care îi oferă domiciliul, fără a deține un permis conform Wtt. În plus, un furnizor de servicii nu are voie să acționeze ca intermediar prin punerea în contact a unui client cu diverse părți care pot oferi domiciliul și presta servicii suplimentare, fără un permis. [3] Acesta este cazul chiar și atunci când acest intermediar nu oferă domiciliul în sine și nici nu prestează servicii suplimentare.
4. Trimiterea clienților către furnizori specifici de domiciliu
În practică, există adesea părți care prestează servicii suplimentare și, ulterior, trimit clientul către un anumit furnizor de domiciliu. În schimbul acestei sesizări, furnizorul de domiciliu plătește adesea un comision părții care a trimis clientul. Cu toate acestea, conform Wtt 2018, nu mai este permis ca furnizorii de servicii să coopereze și să își separe în mod deliberat serviciile pentru a evita Wtt.
Atunci când o organizație prestează servicii suplimentare pentru clienți, nu este permisă trimiterea acestor clienți către furnizori specifici de domiciliu. Aceasta implică și anume că există o cooperare între părți care are ca scop evitarea Wtt. În plus, atunci când se primește un comision pentru trimiteri, este evident că există o cooperare între părți în care serviciile de încredere sunt separate.
Articolul relevant din Wtt vorbește despre desfășurarea de activități care vizează atât furnizarea unei adrese poștale sau a unei adrese de vizită, cât și prestarea de servicii suplimentare. Memorandumul de modificare se referă la punerea în contact a clientului cu diferite părți.[4] Wtt 2018 este o lege nouă, așa că în acest moment nu există hotărâri judecătorești cu privire la această lege. În plus, literatura relevantă discută doar modificările pe care le implică această lege.
Aceasta înseamnă că, în acest moment, nu este încă clar cum va funcționa exact legea în practică. Ca urmare, nu știm în acest moment care acțiuni se încadrează exact în definițiile „vizate” și „aducerea în contact cu”. Prin urmare, în prezent nu este posibil să spunem care acțiuni se încadrează exact sub interdicția articolului 3, paragraful 4, subb Wtt 2018. Cu toate acestea, este cert că aceasta este o scară variabilă. Trimiterea la anumiți furnizori de domiciliu și primirea unui comision pentru aceste trimiteri este considerată ca aducerea clienților în contact cu un furnizor de domiciliu.
Recomandarea anumitor furnizori de domiciliu cu care se are experiențe bune prezintă un risc, deși clientul nu este în principiu referit direct la un furnizor de domiciliu. Cu toate acestea, în acest caz este menționat un anumit furnizor de domiciliu pe care clientul îl poate contacta. Există șanse mari ca acest lucru să fie considerat „aducerea în contact a clientului” cu un furnizor de domiciliu. La urma urmei, în acest caz clientul nu trebuie să facă el însuși niciun efort pentru a găsi un furnizor de domiciliu.
Este încă întrebarea dacă vorbim de „aducerea clientului în contact cu” atunci când un client este îndrumat către o pagină de căutare Google completată. Acest lucru se datorează faptului că, în acest sens, nu este recomandat niciun furnizor specific de domiciliu, dar instituția oferă clientului numele furnizorilor de domiciliu. Pentru a clarifica ce acțiuni intră exact în sfera interdicției, prevederea legală va trebui dezvoltată în continuare în jurisprudență.
5. Concluzie
Este clar că Wtt 2018 poate avea consecințe majore pentru părțile care prestează servicii suplimentare și în același timp își trimit clienții către o altă parte care poate asigura domiciliul. Conform vechiului Wtt, aceste instituții nu intrau în domeniul de aplicare al Wtt și, prin urmare, nu necesitau o autorizație conform Wtt. Cu toate acestea, de când Wtt 2018 a intrat în vigoare, există o interdicție privind așa-numita separare a serviciilor de încredere.
De acum înainte, instituțiile care desfășoară activități care se concentrează atât pe furnizarea de domiciliu, cât și pe prestarea de servicii suplimentare, intră în sfera de aplicare a Wtt și trebuie să obțină autorizație conform prezentei legi. În practică, există multe organizații care prestează servicii suplimentare și apoi își trimit clienții către un furnizor de domiciliu. Pentru fiecare client pe care îl referă, primesc un comision de la furnizorul de domiciliu.
Cu toate acestea, de când Wtt 2018 a intrat în vigoare, nu mai este permis ca furnizorii de servicii să coopereze și să separe în mod deliberat serviciile pentru a evita Wtt. Organizațiile care lucrează pe această bază ar trebui, prin urmare, să arunce o privire critică asupra activităților lor. Aceste organizații au două opțiuni: își ajustează activitățile sau se încadrează în domeniul de aplicare al Wtt și, prin urmare, necesită o autorizație și sunt supuse supravegherii Băncii Centrale Olandeze.
Contact
Dacă aveți întrebări sau comentarii după ce ați citit acest articol, nu ezitați să-l contactați pe dl. Ruby van Kersbergen, avocat la Law & More de [e-mail protejat], sau dl. Tom Meevis, avocat la Law & More de [e-mail protejat]sau sunați la +31 (0)40-3690680.
[1] K. Frielink, Toezicht Trustkantoren in Nederland , Deventer: Wolters Kluwer Nederland 2004.
[2] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[3] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[4] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
