Finanțarea unei companii olandeze implică întotdeauna două chestiuni juridice: de unde provin banii și ce garanții primește creditorul sau investitorul în schimb. Datoria bancară este aproape întotdeauna garantată de un drept de gaj (pandrecht), o ipotecă (hypotheekrecht) sau o garanție (borgtocht), în timp ce investitorii în acțiuni sunt protejați prin actul constitutiv și un acord al acționarilor; principala excepție este o ofertă publică de acțiuni sau obligațiuni, care poate necesita un prospect aprobat de Autoritatea Olandeză pentru Piețele Financiare (AFM).
Această pagină explică rutele de finanțare disponibile unei societăți cu răspundere limitată (BV) olandeze, drepturile de garanție reale mobiliară recunoscute de Codul Civil olandez (BW) și modul în care acestea sunt create, formalitățile pentru emiterea de acțiuni și când se aplică supravegherea financiară. Este scrisă pentru antreprenori și pentru grupuri internaționale care finanțează o filială olandeză.
Cuprins
Ce rute de finanțare sunt deschise unei companii olandeze?
O societate comercială olandeză (BV) poate utiliza datorii bancare, capital propriu, scheme guvernamentale și finanțare alternativă, cum ar fi crowdfunding, leasing și factoring. Majoritatea companiilor în creștere combină mai multe dintre acestea, așadar sarcina legală este de a se asigura că straturile nu intră în conflict.
Datoria bancară menține intactă proprietatea, dar aduce cu sine angajamente, obligații de rambursare și garanții. Capitalul propriu provenit de la investitori providențiali, capital de risc sau capital privat nu trebuie rambursat, dar diluează fondatorii și oferă investitorilor un cuvânt de spus. Sprijinul guvernamental prin intermediul Agenției pentru Întreprinderi din Olanda (RVO) sau Invest-NL este relativ ieftin, dar condiționat.
Conflictele dintre niveluri sunt frecvente. O clauză de gaj negativ într-o facilitate bancară poate bloca garanția de care are nevoie un locator de echipamente, un veto al investitorului poate opri o retragere a unui credit, iar o condiție de subvenționare poate restricționa o schimbare ulterioară a controlului. Citiți documentele existente înainte de a semna următorul document.
| Sursa de finanțare | Cel mai potrivit pentru | Securitate tipică | Efect asupra proprietății |
|---|---|---|---|
| Împrumut bancar sau facilitate de credit | Companii cu istoric și active | Gaj asupra creanțelor, acțiunilor și părților sociale; ipotecă; garanții | Niciuna, dar convențiile restricționează libertatea de acțiune |
| Capital de risc și investiții providențiale | Start-up-uri și scale-up-uri cu potențial de creștere | Niciuna în sensul clasic; protecție prin acordul acționarilor | Diluare, reprezentare în consiliu, aspecte rezervate |
| Scheme și garanții guvernamentale | Inovație, sustenabilitate și creditare pentru întreprinderile mici | Depinde de schemă; garanția statului susține o facilitate bancară | Niciuna, dar se aplică condiții și obligații de raportare. |
| Crowdfunding | Creșteri mai mici cu o poveste orientată către consumatori | Variază în funcție de platformă; bazat pe împrumuturi sau pe acțiuni | Niciunul pentru împrumuturi, diluție pentru acțiuni |
| Leasing și factoring | Echipamente și capital de lucru | Păstrarea dreptului de proprietate asupra activului; cesiunea creanțelor | Nici unul |
Ce va cere o bancă olandeză?
Un contract de credit olandez este de obicei o scurtă scrisoare de ofertă care include condițiile bancare generale ale băncii și prevederile generale de creditare. Aceste documente generale conțin clauzele de accelerare, obligațiile de informare și aranjamentele de securitate, așadar necesită aceeași atenție ca și scrisoarea de ofertă.
Trei clauze merită o analiză atentă înainte de a semna. Angajamentele financiare, cum ar fi un grad de îndatorare sau un raport de solvabilitate testat în fiecare trimestru, transformă un trimestru slab într-un caz de neplată. O clauză de reziliere negativă vă împiedică să acordați garanții altcuiva. Clauza de reziliere stabilește perioada de preaviz a băncii; o bancă trebuie să acționeze în continuare cu diligența cuvenită și în conformitate cu principiile rezonabilității și corectitudinii (redelijkheid en billijkheid), astfel încât o reziliere bruscă fără o perioadă de tranziție rezonabilă poate fi contestată.
Când este nevoie de consimțământul soțului/soției pentru o garanție personală?
În conformitate cu articolul 1:88(1)(c) BW, o persoană căsătorită sau un partener înregistrat are nevoie de consimțământul scris al celuilalt soț pentru a acționa ca garant în afara desfășurării normale a propriei profesii sau afaceri. Fără acest consimțământ, celălalt soț poate anula garanția în temeiul articolului 1:89 BW, cu excepția cazului în care banca a acționat cu bună-credință.
Articolul 1:88(5) BW conține o excepție: nu este necesar consimțământul dacă garanția este dată de un director al unei BV sau NV care, singur sau împreună cu codirectorii, deține majoritatea acțiunilor, iar garanția servește cursului normal al activității respectivei companii. Problema dacă o anumită finanțare se încadrează în această excepție este în mod regulat litigioasă, așadar se soluționează înainte de semnarea actului.
Ce drepturi reale mobiliare recunoaște legislația olandeză?
Legislația olandeză are un sistem închis de drepturi reale mobiliare: gaj, ipotecă, garanție și retenție a dreptului de proprietate, fiecare creat în forma prevăzută de Legea privind garanția. Un drept de garanție mobiliară constituit corect oferă titularului prioritate față de creditorii obișnuiți și supraviețuiește falimentului debitorului.
Angajament (pandrecht)
Un gaj garantează bunurile mobile și creanțele. Conform articolului 3:237 BW, un gaj neposesoriu se constituie prin act notarial sau printr-un act privat înregistrat, iar bunurile rămân la companie. Aceasta este forma utilizată în aproape toate creditele comerciale.
Creanțele pot fi gajate fără notificarea debitorului (gaj nedivulgat) în temeiul articolului 3:239 BW, dar numai creanțele care există deja sau decurg direct dintr-un raport juridic existent. De aceea, contractele de credit obligă împrumutatul să semneze acte de gaj suplimentare la intervale regulate, adesea lunar sau trimestrial.
În temeiul articolului 3:248 BW, un creditor gajist poate vinde bunurile gajate fără o hotărâre judecătorească odată ce debitorul este în culpă (parate executie). Judecătorul de proceduri preliminare (voorzieningenrechter) poate permite o vânzare privată în locul uneia publice în temeiul articolului 3:251 BW, iar orice surplus se întoarce la debitor.
Ipotecă (hypotheekrecht)
Garanția asupra bunurilor imobiliare, navelor și aeronavelor înmatriculate ia forma unei ipoteci. Conform articolului 3:260 BW, aceasta se constituie printr-un act notarial, urmat de înregistrarea în registrele publice ale Registrului Funciar (Kadaster), iar ipotecile concurente se clasează în ordinea înregistrării.
În conformitate cu articolul 3:268 BW, creditorul ipotecar poate dispune vânzarea proprietății la licitație publică în fața unui notar public odată ce debitorul este în incapacitate de plată. Judecătorul de judecată poate aproba o vânzare privată, care, de obicei, oferă un preț mai bun.
Garanții și răspundere de grup
O garanție (borgtocht) în temeiul articolului 7:850 BW face ca o terță parte, adesea un director sau o societate-mamă, să fie răspunzătoare pentru datoriile societății. Grupurile utilizează, de asemenea, răspunderea solidară sau o declarație de răspundere în temeiul articolului 2:403 BW, care scutește o filială de la publicarea conturilor anuale complete dacă societatea-mamă își asumă răspunderea pentru datoriile acesteia.
O declarație 403 este ușor de dat, dar greu de încheiat. Conform articolului 2:404, retragerea contractului de vânzare-cumpărare se depune la registrul comerțului, dar răspunderea pentru datoriile rezultate din tranzacțiile anterioare rămâne valabilă până la finalizarea unei proceduri separate, inclusiv o perioadă de două luni în care notificarea de reziliere este disponibilă pentru consultare.
Confiscarea titlului
Furnizorii își pot rezerva dreptul de proprietate asupra bunurilor livrate până la plata acestora, așa cum permite articolul 3:92 BW. Clauza trebuie convenită înainte sau la livrare, deci trebuie inclusă în termenii generali și în confirmarea comenzii, nu într-o scrisoare de atenționare. Articolul nostru despre securitatea financiară în dreptul societar examinează aceste instrumente în detaliu, iar pagina noastră despre contractul de finanțare acoperă contractul în sine.
Cum emiți acțiuni unui investitor într-o societate comercială (BV)?
Noile acțiuni ale unei societăți comerciale (BV) sunt emise printr-o hotărâre a adunării generale în temeiul articolului 2:206 BW, cu excepția cazului în care statutul desemnează un alt organism. În temeiul articolului 2:196 BW, fiecare emisiune și fiecare transfer de acțiuni necesită un act executat în fața unui notar public cu sediul în Țările de Jos.
Nu există un capital social minim pentru o societate comercială (BV), așadar negocierile se concentrează pe procentul din societate, mai degrabă decât pe suma vărsată. Actul constitutiv este public și conține clasele de acțiuni, restricțiile de transfer și regulile decizionale. Acordul acționarilor este privat și acoperă aspecte rezervate, locuri în consiliul de administrație, anti-diluare, drepturi de informare, clauze privind participarea la acțiuni de tip drag-along și tag-along, precum și prevederi privind plecarea acționarilor.
În cazul în care cele două documente sunt în conflict, statutul guvernează compania, în timp ce acordul obligă părțile contractual, ceea ce duce la dispute. Aliniați-le în timpul rundei de finanțare. Articolul nostru despre ce trebuie să conțină un acord al acționarilor rezolvă acest aspect, iar ghidul nostru pentru înființarea unei societăți comerciale olandeze cu acționari străini acoperă înregistrarea în societate.
Când sunt directorii răspunzători pentru o distribuție?
În conformitate cu articolul 2:216(2) BW, o distribuție către acționari nu are efect până când nu este aprobată de consiliul de administrație, iar consiliul trebuie să refuze dacă știe sau ar trebui să prevadă în mod rezonabil că societatea nu își poate continua plata datoriilor scadente ulterior. Directorii care aprobă oricum sunt răspunzători solidar pentru deficit plus dobânda legală în temeiul articolului 2:216(3) BW.
Acționarii care știau sau ar fi trebuit în mod rezonabil să prevadă problema pot fi obligați să ramburseze ceea ce au primit. Recapitulările dividendelor și rambursările împrumuturilor acționarilor finanțate printr-o nouă rundă sunt exact tranzacțiile vizate de această regulă. Răspunderea directorilor este prezentată mai detaliat pe o pagină separată.
| Considerare | Titluri de capital | Titluri de creanță |
|---|---|---|
| Efect asupra proprietății | Diluare, drepturi de vot pentru investitor | Nici unul |
| Rambursare | Fără obligație de rambursare | Dobândă și principal la date fixe |
| Clasamentul privind insolvența | În cele din urmă, după toți creditorii | În calitate de creditor, înaintea acționarilor |
| Formalități într-o societate comercială (BV) | Act notarial de emitere și transfer | Contractual; act notarial doar pentru garanții aferente |
| Sarcina de reglementare | Mai mare acolo unde este oferit publicului | Mai mare acolo unde este oferit publicului |
Când aveți nevoie de o supraveghere a prospectului sau a AFM-ului?
O ofertă publică de acțiuni sau obligațiuni sau o admitere la tranzacționare pe o piață reglementată necesită un prospect aprobat în temeiul Regulamentului UE privind prospectul. Legea privind supravegherea financiară (Wet op het financieel toezicht, Wft) desemnează AFM drept autoritatea competentă din Țările de Jos.
Excepțiile fac cea mai mare parte a lucrării practice. Ofertele destinate exclusiv investitorilor calificați, ofertele adresate unui număr limitat de persoane per stat membru și ofertele cu o investiție minimă ridicată nu se supun obligației de prospect, iar normele olandeze adaugă o excepție națională pentru ofertele mai mici, care necesită notificarea către AFM și un document informativ prescris. Pragurile s-au modificat prin legislația recentă a UE, așadar verificați cifrele în vigoare la data ofertei dumneavoastră.
O ofertă fără un prospect obligatoriu poate fi oprită de către AFM și expune emitentul la reclamații din partea investitorilor. Platformele de crowdfunding intră sub incidența regulamentului UE privind serviciile de crowdfunding: acestea au nevoie de o licență AFM, trebuie să aplice un test de cunoștințe și o perioadă de reflecție pentru investitorii fără experiență și trebuie să publice o fișă cu informații cheie despre investiții pentru fiecare proiect. Platforma își asumă cea mai mare parte a sarcinii de conformitate, dar dumneavoastră rămâneți responsabil pentru exactitatea informațiilor despre afacerea dumneavoastră.
Cum funcționează schemele și garanțiile guvernamentale?
Sprijinul public se desfășoară pe trei direcții: sprijin fiscal pentru cercetare (WBSO, administrat de RVO), finanțare directă, cum ar fi creditul pentru inovare și Invest-NL, și garanții de stat, cum ar fi schema de garantare a creditelor pentru IMM-uri (BMKB). Condițiile și sumele se schimbă periodic, astfel încât documentația actuală a schemei, administrată de organismul de administrare, este singura sursă fiabilă.
Acordurile de finanțare conțin obligații de raportare, etape, restricții privind schimbarea controlului și clauze de recuperare a datoriilor, iar o încălcare poate transforma o subvenție într-o datorie rambursabilă. O garanție de stat protejează banca, nu împrumutatul: dacă statul plătește, compania rămâne răspunzătoare pentru datorie. Structurarea impozitelor în jurul acestor scheme este o chestiune care ține de consilierul fiscal; noi ne ocupăm de cadrul juridic și de contract.
Ce greșeli costă cel mai mult companiile?
Patru greșeli cauzează majoritatea disputelor financiare. Prima este tratarea fișei de termeni ca pe o formalitate: termenii comerciali sunt de obicei neobligatori, dar clauzele de exclusivitate, confidențialitate și costuri sunt obligatorii, iar termenii comerciali sunt greu de redeschis ulterior.
A doua variantă constă în acordarea unei garanții mai ample decât nevoile de finanțare. O gajare integrală în numerar asupra tuturor creanțelor, acțiunilor și participațiilor prezente și viitoare blochează orice altă finanțare; pentru o facilitate modestă, aceasta este adesea negociabilă. A treia variantă este o garanție personală semnată fără verificarea regulii consimțământului soțului/soției din Articolul 1:88 BW sau semnată atunci când compania se află deja în dificultate. A patra variantă este o nepotrivire a termenului: banii pe termen scurt pentru activele pe termen lung obligă la o refinanțare în cel mai nepotrivit moment.
Ce ar trebui să verificați ca o companie care strânge finanțare?
- Ce evenimente declanșează o neîndeplinire a obligațiilor în temeiul contractului de credit și al prevederilor generale de credit și ce marjă de manevră lasă clauzele financiare.
- Indiferent dacă o promisiune negativă sau un veto al investitorilor din documentele existente blochează noua finanțare.
- Ce active acoperă actele de gajare și ipotecă și dacă acestea corespund dimensiunii facilității.
- Dacă o garanție a unui director sau a unui acționar necesită consimțământul soțului/soției în temeiul articolului 1:88 BW.
- Dacă vreo distribuție planificată trece testul de solvabilitate prevăzut la articolul 2:216 BW.
- Dacă o ofertă de acțiuni sau obligațiuni necesită un prospect sau o notificare AFM.
Ce ar trebui să verificați ca creditor sau investitor?
- Dacă fiecare gaj este constituit prin act notarial sau înregistrat, așa cum prevede articolul 3:237 sau 3:239 BW.
- Dacă ipoteca este înregistrată la Registrul Funciar și ce rang are.
- Dacă garanțiile din partea directorilor sunt valabile fără consimțământul soțului/soției sau dacă consimțământul a fost obținut în scris.
- Dacă emisiunea de acțiuni a fost autorizată de către organismul competent și executată prin act notarial în temeiul articolului 2:196 BW.
- Dacă actul constitutiv și acordul acționarilor prevăd același lucru în ceea ce privește aspectele rezervate și transferurile.
Ce putem face pentru dumneavoastră cu finanțare și garanții?
Avocații noștri specializați în drept corporatist și echipa noastră de drept comercial asistă companii olandeze și internaționale, creditori și investitori cu:
- Verificăm scrisoarea de ofertă, clauzele generale de creditare și pachetul de garanții înainte de semnarea dumneavoastră.
- Negociem clauze contractuale, gajul negativ și domeniul de aplicare al gajului și garanției.
- Redactăm și negociem fișa de termeni și condiții, acordul acționarilor și modificările aduse statutului.
- Coordonăm actele notariale pentru emisiunea de acțiuni, gajare sau ipotecă împreună cu notarul public.
- Verificăm dacă oferta dumneavoastră de acțiuni sau obligațiuni necesită un prospect sau o notificare AFM.
- Revizuim condițiile de subvenționare și garanție pentru riscurile de schimbare a controlului și de recuperare a activelor.
Rezumat
- Creditarea afacerilor olandeze este aproape întotdeauna garantată printr-un gaj, o ipotecă sau o garanție, creată în forma prevăzută de BW.
- O garanție personală poate necesita consimțământul soțului/soției în temeiul articolului 1:88 BW, cu excepția cazului în care se aplică excepția directorului acționar majoritar.
- Acțiunile unei societăți comerciale (BV) sunt emise și transferate prin act notarial în temeiul articolului 2:196 BW.
- Directorii sunt personal răspunzători pentru distribuțiile care lasă societatea în incapacitatea de a-și plăti datoriile (articolul 2:216 BW).
- Ofertele publice de valori mobiliare pot necesita un prospect aprobat de AFM; verificați pragurile de scutire actuale.
Întrebări frecvente
Poate o bancă să vândă activele gajate fără a merge în instanță?
Da. În conformitate cu articolul 3:248 din Codul Civil olandez, un creditor gajist poate vinde bunurile gajate odată ce debitorul este în culpă, fără o hotărâre judecătorească prealabilă. Vânzarea este publică, cu excepția cazului în care judecătorul de judecată admite o vânzare privată în temeiul articolului 3:251.
Are nevoie o societate comercială de valori (BV) de un capital social minim?
Nu. O societate comercială olandeză (BV) nu are un capital social minim. Acțiunile sunt emise prin hotărârea adunării generale (sau a unui alt organism menționat în statut) și prin act notarial în temeiul articolului 2:196 din Codul Civil olandez.
Poate soțul/soția mea să anuleze garanția mea personală pentru companie?
Posibil. În conformitate cu articolele 1:88 și 1:89 din Codul Civil olandez, o garanție dată în afara cursului normal al activității dumneavoastră, fără consimțământul soțului/soției, poate fi anulată, cu excepția cazului în care creditorul a acționat cu bună-credință. Nu este necesar consimțământul dacă sunteți un director care deține, singur sau împreună cu co-directori, majoritatea acțiunilor, iar garanția servește activității normale a companiei.
