Acord de finanțare: clauze cheie, convenții și garanții în temeiul legislației olandeze

Un acord de finanțare este contractul prin care un creditor sau investitor și o companie convin asupra termenilor în care sunt furnizați banii, la ce pot fi utilizați și ce se întâmplă dacă împrumutatul își încalcă angajamentele. Un împrumut între companii este guvernat de Titlul 2C din Cartea 7 a Codului Civil Olandez (BW), în vigoare de la 1 ianuarie 2017, și în rest de dreptul general al contractelor, astfel încât documentul în sine decide aproape totul; principalele excepții sunt normele obligatorii privind drepturile de garanție și Legea privind supravegherea financiară pentru împrumuturile acordate consumatorilor.

Acest articol explică ce conține un acord de finanțare olandez, cum funcționează clauzele și garanțiile, ce ar trebui să verifice fiecare împrumutat și creditor și ce trebuie făcut atunci când o clauză este pe cale să fie încălcată.

Ce este un acord de finanțare conform legislației olandeze?

Conform Titlului 2C din Cartea 7 BW, un contract de împrumut (geldlening) este un contract prin care o parte oferă o sumă de bani, iar cealaltă se angajează să ramburseze aceeași sumă. Mecanica tragerii, dobânzile, clauzele contractuale, garanțiile și situațiile de neplată sunt toate completări contractuale la această regulă de bază.

Libertatea contractuală are o contrapondere. Conform articolului 6:248 BW, rezonabilitatea și echitatea se aplică fiecărui contract, iar o clauză nu se aplică atunci când invocarea acesteia ar fi inacceptabilă în circumstanțele date. Instanțele olandeze interpretează contractele folosind standardul Haviltex al Curții Supreme (Hoge Raad): ceea ce părțile s-ar putea aștepta în mod rezonabil una de la cealaltă, nu doar formularea literală. În documentele de finanțare negociate între părțile consiliate, textul are o mare greutate, dar o clauză contractuală întreagă nu exclude complet acest test.

Pentru împrumutat, acordul stabilește prețul și disponibilitatea banilor și definește ce poate face compania în continuare fără consimțământ. Pentru creditor, acesta transformă evaluarea creditului la semnare în obligații continue, drepturi la informații și factori declanșatori pentru intervenție.

Când se aplică reglementarea financiară?

Majoritatea creditelor între întreprinderi din Olanda sunt nereglementate. Limitele sunt stabilite în Legea privind supravegherea financiară (Wet op het financieel toezicht, Wft), supravegheată de Autoritatea Olandeză pentru Piețele Financiare (AFM) și De Nederlandsche Bank (DNB).

În primul rând, o companie nu poate atrage fonduri rambursabile de la public în afara unui cerc închis fără o licență bancară sau o scutire; împărțirea unei runde de finanțare în mai multe împrumuturi mici nu eludează această regulă. În al doilea rând, acordarea de credite consumatorilor necesită o licență AFM și implică obligații de informare precontractuală, o verificare a bonității și un comision legal maxim de credit. Directiva UE revizuită privind creditul de consum se aplică începând cu 20 noiembrie 2026 și extinde acest regim la creditele pe termen scurt și la creditele de tip „cumpără acum, plătește mai târziu”.

În al treilea rând, o platformă de crowdfunding care pune în legătură investitorii cu întreprinderile are nevoie de autorizare în temeiul regulamentului UE privind crowdfunding-ul. Nimic dintre acestea nu afectează un împrumut bilateral obișnuit de la o bancă, un acționar sau un investitor privat către o societate comercială olandeză.

Ce clauze conține un contract de finanțare?

Un împrumut pentru acționari de două pagini și o facilitate sindicalizată au aceleași elemente constitutive: definiții, mecanismele facilității, declarații, condiții precedente, clauze restrictive, evenimente de neplată și clauze standard. Definițiile contează adesea cel mai mult, deoarece fiecare clauză restrictivă este măsurată în raport cu acestea.

Definițiile EBITDA, îndatorării permise, efectului advers semnificativ și grupului au o pondere mai mare decât majoritatea clauzelor operative. Un împrumutat care negociază nivelurile clauzelor contractuale, dar nu și definițiile, a obținut, de obicei, puține rezultate.

Mecanismul facilității stabilește suma, scopul, retragerea, dobânda, comisioanele și rambursarea. Dobânda este de obicei un indice de referință, cum ar fi EURIBOR plus o marjă. Verificați dacă există un plafon minim, ce se întâmplă dacă indicele de referință încetează să existe, costurile de întrerupere a rambursării anticipate și modul în care se calculează dobânda de întârziere; aceasta se aplică de obicei întregii sume restante odată ce împrumutul este accelerat.

Declarațiile și garanțiile sunt de obicei repetate la fiecare tragere și dată de plată a dobânzii. O declarație care era adevărată la semnare, dar care nu mai este adevărată, devine atunci un caz de neplată. Condițiile prealabile enumeră ce trebuie livrat înainte de primul avans, cum ar fi hotărârile consiliului de administrație, documentele de garanție semnate și opiniile juridice.

În tranzacțiile transfrontaliere, părțile pot alege legea aplicabilă în temeiul Regulamentului UE Roma I, iar jurisdicția din cadrul UE respectă Regulamentul Bruxelles I bis. Un drept de garanție reală olandez asupra activelor olandeze este guvernat de legislația olandeză, indiferent de prevederile contractului de împrumut.

Cum funcționează convențiile și evenimentele de neplată?

Convențiile sunt angajamente care durează pe durata de viață a facilității. Convențiile afirmative impun debitorului să acționeze, convențiile negative interzic acțiuni fără consimțământul creditorului, iar convențiile financiare stabilesc teste precum un raport de îndatorare, acoperirea dobânzii sau solvabilitatea minimă, de obicei testate trimestrial.

Clauzele afirmative includ livrarea datoriilor în perioadele convenite, menținerea asigurării și notificarea neîndeplinirii obligațiilor. Clauzele negative restricționează datoriile suplimentare, garanțiile pentru terți, cedările de active, achizițiile și dividendele.

Două reguli olandeze se încadrează în restricția privind dividendele. Conform articolului 2:216 BW, consiliul de administrație al unei societăți comerciale trebuie să aprobe o distribuție și o refuză numai dacă știe sau ar trebui să prevadă că societatea nu își poate continua plata datoriilor scadente ulterior; directorii care aprobă o astfel de distribuție sunt răspunzători pentru deficit. Un contract de împrumut care permite o distribuție nu înlocuiește acest test. Iar conform standardului Beklamel al Curții Supreme, un director care angajează societatea la obligații pe care știe sau ar trebui să știe că nu le poate îndeplini poate fi răspunzător personal în temeiul articolului 6:162 BW.

Ce declanșează un eveniment de neplată?

Un eveniment de neplată nu pune capăt facilității de la sine; acesta oferă creditorului dreptul de a opri tragerile, de a accelera împrumutul, de a majora marja și de a pune în aplicare garanțiile. În practică, este folosit mai ales ca pârghie, deoarece executarea silită a unui împrumut distruge și valoarea pentru creditor.

Citiți clauzele care decid cât de ușor se acționează declanșatorul: perioadele de grație și drepturile de remediere, pragurile de materialitate, definiția unei schimbări adverse semnificative și clauzele de neplată încrucișată care pot transforma o încălcare într-o criză la nivelul întregului grup. Accelerarea este testată și în raport cu articolul 6:248 BW: instanțele au aplicat o obligație de diligență băncilor care încheie brusc o facilitate de credit pe termen lung. Acest lucru câștigă timp; nu salvează un împrumutat care nu poate plăti.

Cum se creează securitatea în conformitate cu legislația olandeză?

Drepturile de garanție reală respectă reguli imperative privind modul în care sunt constituite și rangul lor, așadar, în acest caz, legea olandeză, nu contractul, face treaba. Principalele instrumente sunt gajul, ipoteca și garanțiile personale.

Un drept de gaj (pandrecht) poate fi creat asupra bunurilor mobile, creanțelor, acțiunilor, conturilor bancare și proprietății intelectuale. Un gaj asupra creanțelor poate fi dezvăluit debitorilor sau nedivulgat. În temeiul articolului 3:239 BW, un gaj nedivulgat necesită un act notarial sau un act privat înregistrat și acoperă numai creanțele care există deja sau decurg direct dintr-un raport juridic existent. Prin urmare, un contract de facilitate de credit ar trebui să impună acte de gaj suplimentare regulate.

Începând cu 1 iulie 2025, articolul 3:83(3) BW anulează orice clauză care exclude sau restricționează cesiunea sau gajarea unei creanțe bănești provenite dintr-o afacere sau profesie. Astfel de clauze din contractele cu clienții împrumutatului nu mai pot bloca gajarea sau factoringul creanțelor, cu excepții precum creanțele aferente conturilor bancare și împrumuturile sindicalizate (articolul 3:83(4) BW).

Un gaj asupra acțiunilor unei companii imobiliare necesită un act notarial, iar în temeiul articolului 2:198 BW, statutul îl poate exclude sau restricționa. O ipotecă (hypotheek) asupra unui bun imobil necesită, de asemenea, un act notarial și înregistrarea la Registrul Funciar (Kadaster). În temeiul articolului 3:268 BW, creditorul ipotecar poate avea proprietatea vândută la licitație publică în fața unui notar public fără a obține mai întâi o hotărâre judecătorească. Un act notarial de împrumut este în sine un titlu executoriu, astfel încât creditorul poate proceda direct la poprire.

Garanții, fideiusiuni și declarații 403

Securitatea personală ia trei forme principale: fideiusiune (borgtocht), o garanție independentă la prima cerere și o declarație 403 a companiei-mamă. Fiecare are un caracter juridic diferit.

O garanție în temeiul Cărții 7 BW este accesorie: garantul poate invoca apărarea debitorului, iar obligația încetează odată cu datoria principală. O persoană fizică care garantează în afara cursului normal al activității sale are nevoie de consimțământul scris al soțului/soției sale în temeiul articolului 1:88 BW. O garanție la prima cerere evită caracterul accesoriu și este ceea ce solicită în mod normal creditorii. O societate-mamă își poate asuma răspunderea pentru datoriile unei filiale prin depunerea unei declarații la registrul comerțului în temeiul articolului 2:403 BW, care scutește, de asemenea, filiala de la publicarea conturilor complete.

Despre ce riscuri olandeze ar trebui să fie conștienți creditorii?

Două riscuri îi afectează pe creditorii străini. În temeiul articolului 22 alineatul (3) din Legea privind colectarea impozitelor de stat (Invorderingswet 1990), Administrația Fiscală (Belastingdienst) poate recupera anumite creanțe fiscale, cum ar fi impozitul pe salarii și TVA, de pe bunurile mobile aflate în incinta debitorului, chiar dacă un creditor deține un gaj asupra acestora (bodemvoorrecht).

În al doilea rând, garanțiile acordate cu puțin timp înainte de insolvență, fără o obligație prealabilă, pot fi anulate de administratorul judiciar în temeiul articolului 42 din Legea falimentului (actio pauliana). Conveniți asupra garanției în același timp cu acordarea creditului. Ghidul nostru privind finanțarea și garanțiile pentru companiile olandeze și articolul nostru despre garanțiile financiare în dreptul societar detaliază mai mult.

Ce structură de finanțare se potrivește companiei dumneavoastră?

Structura decide ce clauze contează, așa că alegeți-o înainte de redactare. Companiile olandeze folosesc de obicei una dintre cele cinci structuri.

În cazul în care sunt implicați mai mulți creditori, un acord intercreditori decide cine are un rang care, cine poate executa și cine primește veniturile. Într-un scenariu de dificultate, acesta decide rezultatul.

Pentru achiziții: interdicția privind asistența financiară a fost abolită pentru BV în 2012, astfel încât o BV olandeză poate sprijini finanțarea propriei achiziții. Pentru NV, aceasta rămâne în articolul 2:98c BW. O filială care acordă garanții pentru datoria societății-mamă trebuie să aibă în continuare un interes propriu real, iar articolul 2:216 BW se aplică în continuare oricărei distribuții.

Ce ar trebui să verifici ca împrumutat?

Cea mai mare parte a rezultatului se decide înainte de semnare. Verificați aceste aspecte cu propriile statistici.

• Modelați fiecare angajament financiar în raport cu previziunile dvs., inclusiv un caz negativ, și negociați definițiile, nu doar nivelurile.
• Verificați dacă puteți livra la timp rapoartele și certificatele de conformitate solicitate.
• Citește clauzele restrictive pentru tranzacțiile de care ai putea avea nevoie ulterior: achiziții, vânzări, datorii suplimentare, dividende.
• Verificați costurile de plată anticipată, clauza de neplată încrucișată și termenul limită până la care creditorul trebuie să răspundă solicitărilor de consimțământ.
• Întrebați-vă consilierul fiscal despre limitele de deducere a dobânzilor și impozitul reținut la sursă înainte de a semna.

Ce ar trebui să verificați ca și creditor?

Protecția dumneavoastră depinde de securitate aplicabilă și de informații din timp. Verificați aceste aspecte înainte de primul pas.

• Sunt toate documentele de securitate executate în forma cerută: act notarial, act înregistrat sau înregistrare în Cadastru?
• Acordul impune constituirea periodică de garanții suplimentare pentru creanțe noi în temeiul articolului 3:239 BW?
• Ați admis prioritatea autorității fiscale asupra activelor aflate în spațiile împrumutatului?
• Actul constitutiv permite gajarea acțiunilor și au societățile din grup propriul interes în garantare?
• A fost garanția convenită odată cu creditul, deci nu este deschisă unei actio pauliana?

Ce ar trebui să faci când un contract este pe cale să fie încălcat?

Anunțați creditorul înainte de data testului, cu un calcul și un plan. Un împrumutat care ridică cererea cu șase săptămâni mai devreme are o negociere mai bună decât unul a cărui încălcare apare ulterior într-un certificat de conformitate.

Rezultatele obișnuite sunt o derogare pentru o dată de testare, un amendament care resetează nivelurile clauzelor contractuale sau un amendament cu fonduri noi. Fiecare costă un comision, o marjă mai mare, o raportare mai strictă sau garanții suplimentare, dar este aproape întotdeauna mai ieftin decât accelerarea. Citiți cu atenție scrisoarea de derogare, deoarece adesea înăsprește și alți termeni.

În cazurile în care problema este structurală, Legea privind confirmarea de către instanță a planurilor de restructurare extrajudiciară (WHOA), în vigoare de la 1 ianuarie 2021, permite unei companii să ofere creditorilor săi un plan de restructurare. Dacă sunt întrunite majoritățile de clasă necesare, instanța îl poate confirma astfel încât să fie obligatoriu și pentru creditorii disidenți. Articolul nostru despre schema de restructurare WHOA explică procesul, iar ghidul nostru privind falimentul pentru antreprenori și creditori acoperă ce se întâmplă dacă restructurarea eșuează.

Ce putem face pentru dumneavoastră cu un contract de finanțare?

Avocații noștri specializați în drept corporatist și în drept contractual acționează în numele companiilor, acționarilor și creditorilor; legislația societară aplicabilă este prezentată în ghidurile noastre de drept corporatist.

• Verificăm o listă de termeni sau un contract de facilitate și marcăm clauzele, definițiile și clauzele implicite care necesită negociere.
• Redactăm împrumuturi pentru acționari și împrumuturi intercompanii, inclusiv împrumuturi de subordonare.
• Redactăm și verificăm gajuri, ipoteci, garanții și declarații 403, împreună cu notarul public.
• Pregătim cereri de renunțare și modificare și le negociem cu creditorul.
• Consiliem directorii cu privire la expunerea lor personală atunci când compania se împrumută sau distribuie sub presiune.

Rezumat

• Un împrumut comercial este guvernat de Titlul 2C din Cartea 7 BW și de dreptul general al contractelor; documentul decide aproape totul.
• Convențiile, definițiile și clauzele de neplată încrucișată decid libertatea debitorului mai mult decât rata dobânzii.
• Garanțiile respectă reguli imperative: acte notariale sau înregistrate, iar începând cu 1 iulie 2025, interdicțiile de gajare a creanțelor comerciale sunt nule în temeiul articolului 3:83(3) BW.
• Directorii rămân obligați să respecte testul de distribuție prevăzut la articolul 2:216 BW, indiferent de permisiunea contractului de împrumut.
• Semnalați din timp o iminentă încălcare a convenției; WHOA este disponibil pentru probleme structurale.

Întrebări frecvente