Legea olandeză privind insolvența: întrebările pe care antreprenorii și creditorii le pun cel mai des

Legea olandeză privind insolvența este prevăzută în Faillissementswet (Legea falimentului) și oferă patru căi. Falimentul (faillissement) lichidează averea sub conducerea unui curator numit de instanță. Suspendarea plăților (surseance van betaling) oferă unei companii protecție temporară împotriva creditorilor negarantați. WHOA permite unei companii să impună un plan de restructurare creditorilor dizidenți, cu aprobarea instanței. Wsnp oferă unei persoane fizice o perioadă de rambursare supravegheată de instanță, care a durat optsprezece luni de la 1 iulie 2023.

Întrebările de mai jos sunt cele pe care antreprenorii, directorii și creditorii ni le adresează cel mai des. Răspunsurile stabilesc ce prevede de fapt legea, ce termene limită sunt stricte și unde se află riscul practic. În cazul în care un punct este dezvoltat mai detaliat în altă parte a acestui site, facem trimitere către acesta în loc să îl repetăm.

Ce acoperă legea olandeză privind insolvența și cui se adresează

Legea falimentului reglementează poziția unui debitor care nu mai poate plăti și face acest lucru prin colectivizarea problemei. Odată ce se deschide o procedură, creditorii individuali pierd capacitatea de a executa separat și sunt tratați conform unei ordini de prioritate legale. Acesta este scopul sistemului: fără aceasta, creditorul cel mai rapid și mai bine informat preia activele, iar restul nu primesc nimic.

Trei dintre cele patru proceduri sunt deschise întreprinderilor. Falimentul se aplică atât persoanelor juridice, cât și persoanelor fizice. Suspendarea plăților este disponibilă pentru orice debitor, altul decât o persoană fizică, care nu desfășoară o profesie sau o afacere. WHOA este conceput pentru întreprinderile cu un nucleu viabil și un bilanț nesustenabil. Doar Wsnp este rezervat persoanelor fizice, inclusiv foștilor comercianți individuali care și-au încetat activitatea.

Alegerea între ele este o decizie comercială la fel de mult ca una juridică și este urgentă. Opțiunile realiste se restrâng brusc odată ce plățile au încetat, odată ce garanția a fost executată sau odată ce un creditor a depus o cerere. Introducerea noastră despre insolvență și restructurare în Țările de Jos prezintă același peisaj dintr-un unghi strategic.

Când va declara o instanță olandeză o companie falimentară?

O instanță declară faliment atunci când se constată sumar că debitorul a încetat să plătească, iar acest lucru necesită mai mult de un creditor neplătit. Articolul 1 din Legea falimentului stabilește testul, iar jurisprudența constantă adaugă cerința pluralității: creditorul solicitant trebuie să indice cel puțin o altă creanță care este, de asemenea, neplătită, așa-numita steunvordering. Faptul că debitorul generează pierderi nu este suficient, și nici o singură factură contestată. Important este dacă plățile au încetat.

O petiție poate fi depusă de către debitor însuși, de către un creditor sau de către Serviciul Public de Parchet, pe motive de interes public. Petiția ajunge la tribunalul districtual din districtul în care își are sediul debitorul. Audiența are loc de obicei în câteva săptămâni și este scurtă; instanța nu decide asupra fondului creanței subiacente, ci doar dacă este îndeplinit criteriul legal. Dacă debitorul plătește sau ajunge la un acord înainte de audiere, petiția este în mod normal retrasă.

Dacă instanța admite cererea, aceasta numește un curator și un judecător supraveghetor (rechter-commissaris) în aceeași ordine, iar hotărârea se publică în Registrul Central al Insolvenței și în registrul comerțului. Din acel moment, debitorul își pierde puterea de a dispune de avere. Orientările oficiale guvernamentale privind falimentul prezintă pe scurt consecințele administrative.

Termenele limită pentru contestarea hotărârii sunt nemiloase. O parte care s-a prezentat la audiere are la dispoziție opt zile de la data hotărârii pentru a face apel în temeiul articolului 8 din Legea falimentului. O parte care nu s-a prezentat, de obicei un debitor declarat falimentar în absența sa, are la dispoziție paisprezece zile pentru a depune opoziție în temeiul articolului 10. Ambele termene curg de la ziua pronunțării hotărârii, nu de la ziua în care ați aflat despre aceasta, și ambele necesită prezența unui avocat. Omiterea acestora pune capăt discuției.

Ce face curatorul și cine supraveghează

Curatorul este un practician în insolvență independent, în practică aproape întotdeauna un avocat, numit de instanță pentru a administra și a valorifica masa bunurilor în beneficiul corpului general al creditorilor. Curatorul nu este reprezentantul creditorilor și nici consilierul debitorului. Această independență este adesea înțeleasă greșit și este motivul pentru care un debitor cooperant tinde să se descurce mai bine decât unul obstrucționist: curatorul are competențe legale de informare, iar refuzul de a coopera este în sine un motiv pentru consecințe personale.

Zilnic, curatorul securizează activele, examinează administrarea, decide dacă continuarea afacerii va produce un randament mai bun decât lichidarea imediată, verifică cererile depuse și prezintă periodic rapoarte judecătorului de supraveghere. Deciziile importante, inclusiv vânzarea de active, continuarea afacerii și concedierea personalului, necesită autorizarea judecătorului de supraveghere.

Distribuția urmează o ordine fixă. Datoriile succesorale contractate de curator după data falimentului sunt pe primul loc. Creanțele preferențiale, în special cele ale autorităților fiscale și ale agenției de asigurări pentru angajați, vin apoi. Creditorii ordinari negarantați împart ceea ce a mai rămas, ceea ce în majoritatea falimentelor nu este nimic. Deținătorii unui gaj sau ai unei ipoteci stau complet în afara acestei liste: articolul 57 din Legea falimentului le permite să execute executarea silită ca și cum nu ar exista faliment, motiv pentru care garanția constituită înainte de începerea problemelor valorează mult mai mult decât orice argument ulterior. Creditorii care se confruntă cu un client aflat în dificultate vor găsi pașii practici în ghidul nostru privind falimentul unui partener contractual.

Ce realizează, de fapt, o suspendare a plăților

Suspendarea plăților câștigă timp împotriva creditorilor obișnuiți negarantați și nimic mai mult. În temeiul articolului 214 din Legea falimentului, un debitor care prevede că nu va putea continua să plătească poate solicita instanței un moratoriu. Instanța acordă o suspendare provizorie aproape imediat și numește un administrator (bewindvoerder), care trebuie să își dea consimțământul la acțiunile debitorului. O suspendare definitivă are loc numai dacă creditorii nu se opun în număr suficient și este acordată pentru o perioadă de maximum optsprezece luni, pe care instanța o poate prelungi.

Limitarea este decisivă și este motivul pentru care multe suspendări eșuează. Un moratoriu nu îi obligă pe creditorii garantați, care își pot totuși executa gajul sau ipoteca, și nu îi obligă pe creditorii preferențiali, astfel încât autoritățile fiscale și creanțele salariale continuă să funcționeze. Dacă afacerea depinde de finanțare bancară garantată cu creanțele și acțiunile sale, o suspendare nu va opri banca. În cazul în care o suspendare nu poate duce în mod realist la un concordat, instanța o transformă în faliment. Articolul nostru despre suspendarea plăților în Olanda explică situațiile în care merită încercată procedura, iar îndrumările guvernamentale privind suspendarea plăților acoperă formalitățile de depunere.

Folosit corect, moratoriul este o punte către altceva: vânzarea afacerii, un concordat cu creditorii negarantați sau un plan WHOA. Nu este o restructurare în sine, iar intrarea într-una fără un plan de ieșire irosește, în general, singura perioadă de protecție pe care o va primi afacerea.

Cum funcționează un plan de restructurare WHOA

WHOA, schema olandeză pentru confirmarea de către instanță a unui plan de restructurare privat, se aplică de la 1 ianuarie 2021 și este prevăzută la articolele 369 și următoarele din Legea falimentului. Aceasta permite unei companii care se îndreaptă spre insolvență, dar are un nucleu viabil, să propună un plan creditorilor și acționarilor săi și să solicite confirmarea de către instanță a acestuia, chiar dacă unii dintre aceștia votează împotrivă.

Mecanica contează. Creditorii și acționarii sunt împărțiți în clase în funcție de rangul și drepturile lor, iar fiecare clasă votează separat. O clasă a acceptat planul dacă creditorii care reprezintă cel puțin două treimi din valoarea totală a creanțelor celor care au votat efectiv în clasa respectivă sunt în favoare. Dacă cel puțin o clasă din grupul de creditori acceptă, instanța poate confirma planul împotriva celorlalte, sub rezerva unor garanții: niciun creditor nu poate fi într-o situație mai prejudiciabilă decât într-o lichidare, iar valoarea trebuie distribuită în funcție de rang, cu excepția cazului în care există un motiv întemeiat pentru a se abate de la acesta.

Măsurile de sprijin fac procesul fezabil. Instanța poate dispune o perioadă de reflecție de până la patru luni, prelungibilă până la maximum opt luni în total, timp în care creditorii nu pot executa executarea silită, iar petițiile pendinte sunt suspendate. Compania își păstrează controlul asupra activității pe tot parcursul acesteia; nu există un curator. Contractele pot fi modificate sau reziliate cu permisiunea instanței, deși contractele de muncă sunt excluse în mod expres din plan. Explicația noastră privind schema WHOA parcurge în detaliu componența clasei, iar rezumatul guvernamental al WHOA oferă o schiță.

Constrângerea practică este pregătirea. Un plan se bazează pe o evaluare justificabilă care arată ce ar primi creditorii într-o lichidare și pe o componență a clasei care supraviețuiește contestării. Companiile care încep procesul atunci când numerarul s-a epuizat deja rareori au timp să construiască aceste măsuri.

Ce se întâmplă cu angajații când angajatorul dă faliment

Angajarea nu încetează automat odată cu pronunțarea hotărârii de faliment. Curatorul poate rezilia contractele de muncă cu autorizația judecătorului de supraveghere și, în acest caz, este obligat să respecte o perioadă de preaviz limitată la șase săptămâni, conform articolului 40 din Legea falimentului. Protecțiile obișnuite în caz de concediere, inclusiv cerința unui permis de la agenția de asigurări pentru angajați sau de la instanța subdistrictuală, nu se aplică în această situație.

Salariile și concediile de odihnă neachitate sunt preluate de agenția de asigurări pentru angajați în cadrul schemei de garantare a salariilor. Aceasta acoperă o perioadă limitată de restanțe înainte de sfârșitul contractului de muncă, salariile din perioada de preaviz și indemnizația de concediu restantă, în limitele legale. Nu acoperă totul: nu există dreptul la o indemnizație transitorievergoeding (plata legală de concediere) în caz de faliment, iar schema de garantare a salariilor nu compensează această lacună. Angajații care doresc să își înțeleagă situația o vor găsi explicată în articolul nostru despre ce se întâmplă atunci când angajatorul dumneavoastră olandez este falimentar.

În cazul în care afacerea sau o parte viabilă a acesteia este vândută după faliment, regulile obișnuite privind transferul întreprinderii nu se aplică în întregime, motiv pentru care o vânzare după faliment este atractivă pentru cumpărători și dificilă pentru personal. Acest avantaj nu este nelimitat, iar o vânzare pregătită în avans, care este în esență un transfer obișnuit, poate fi tratată ca fiind unul. Riscurile pentru ambele părți sunt prezentate în articolul nostru despre repornirea unei afaceri după un faliment olandez.

Când sunt directorii răspunzători personal

Directorii nu sunt automat răspunzători pentru datoriile companiei, iar presupunerea că sunt provoacă multă panică inutilă. Răspunderea necesită vină. Principala cale într-un faliment este articolul 2:248 din Codul Civil: curatorul poate trage la răspundere consiliul de administrație pentru deficitul din masa succesorală dacă acesta și-a îndeplinit atribuțiile în mod vădit necorespunzător și această neîndeplinire a obligațiilor a fost o cauză importantă a falimentului. Se ia în considerare doar conduita din cei trei ani anteriori falimentului.

Prevederea are valoare juridică datorită prezumțiilor sale. Dacă societatea nu a reușit să mențină o administrare corespunzătoare sau și-a depus conturile anuale cu întârziere, se consideră că consiliul de administrație și-a îndeplinit în mod necorespunzător atribuțiile, iar această îndeplinire necorespunzătoare se prezumă a fi o cauză importantă a falimentului. Consiliul de administrație poate respinge a doua prezumție demonstrând o altă cauză, dar prima este aproape incontestabilă. În practică, majoritatea acțiunilor de succes împotriva directorilor încep cu o eroare de evidență contabilă sau de depunere a documentelor, mai degrabă decât cu o decizie comercială proastă.

Alte două căi contează. Articolul 2:9 din Codul Civil reglementează răspunderea față de societatea însăși pentru îndeplinirea necorespunzătoare a atribuțiilor. Iar în conformitate cu legea generală a răspunderii civile delictuale, un director care își asumă o obligație în numele societății știind că aceasta nu va putea să o îndeplinească și nu va oferi nicio cale de atac poate fi tras la răspundere personală de către creditorul în cauză. În cazul în care comportamentul merge mai departe, de exemplu, activele sunt mutate în afara accesului înainte de depunerea cererii, problema poate deveni penală; consultați articolul nostru despre frauda în materie de faliment . Pragurile practice sunt elaborate în ghidul nostru privind răspunderea directorilor pentru directorii BV olandezi.

Lecția defensivă este plictisitoare, dar eficientă: mențineți ordinea în administrație, depuneți conturile la timp, notați raționamentul din spatele deciziilor luate sub presiune și încetați să vă asumați noi obligații odată ce este clar că acestea nu pot fi îndeplinite.

Poate curatorul să anuleze tranzacțiile anterioare falimentului?

Da. Actio pauliana permite curatorului să anuleze actele efectuate înainte de faliment care au prejudiciat masa creditorilor. Articolul 42 din Legea falimentului acoperă actele voluntare pe care debitorul nu era obligat să le îndeplinească, cum ar fi o vânzare la o valoare sub valoarea reală, o donație sau acordarea tardivă a unei garanții pentru o datorie existentă. Curatorul trebuie să demonstreze că atât debitorul, cât și contrapartea știau sau ar fi trebuit să știe că creditorii ar fi prejudiciați. Articolul 43 prevede că această cunoaștere este prezumată pentru o listă de tranzacții suspecte efectuate în termen de un an de la faliment, inclusiv tranzacțiile cu părți afiliate, ceea ce inversează sarcina probei.

Plățile datoriilor care erau efectiv scadente sunt tratate cu mai multă indulgență, deoarece plata a ceea ce datorezi este în mod normal legală. Articolul 47 permite anularea unei astfel de plăți doar în două situații: în cazul în care destinatarul știa că fusese deja depusă o cerere de faliment sau în cazul în care plata a rezultat în urma consultării dintre debitor și creditor, menită să favorizeze creditorul respectiv în detrimentul celorlalți. Țintele obișnuite sunt societățile din grup, acționarii și directorii care încasează plata în ultimele săptămâni.

Consecința unei cereri de despăgubire este încheierea tranzacției, iar activul sau banii revin în masa creanțelor. Pentru contrapărți, ideea principală este că o plată primită de la o afacere aflată în dificultate nu este neapărat a dumneavoastră și că o solicitare de garanții suplimentare din partea unui debitor instabil poate fi mai mult decât inutilă.

Cât durează Wsnp-ul și cine se califică

Wsnp este schema legală de restructurare a datoriilor pentru persoanele fizice și se încheie fără nicio întârziere: datoriile care rămân după încheierea schemei nu mai pot fi executate silit. Începând cu 1 iulie 2023, schema durează, de regulă, optsprezece luni, în loc de trei ani cât se aplica anterior, deși instanța o poate prelungi până la maximum cinci ani în cazul în care debitorul nu își îndeplinește obligațiile prevăzute în schemă.

Recunoașterea nu este automată. În mod normal, solicitantul trebuie să fi încercat mai întâi un acord amiabil cu creditorii prin intermediul asistenței municipale pentru datorii și trebuie să prezinte o declarație în acest sens; în cazul în care un acord amiabil este în mod evident imposibil, această încercare poate fi renunțată. Instanța examinează, de asemenea, buna-credință și, din 2023, ia în considerare cei cinci ani anteriori cererii în ceea ce privește condamnările penale și o perioadă mai scurtă în ceea ce privește modul în care au apărut datoriile. Interdicția de a depune o nouă cerere în termen de zece ani de la o schemă anterioară a fost eliminată.

În timpul schemei, debitorul trăiește dintr-o sumă pentru cheltuieli esențiale și plătește surplusul în masa succesorală, sub supravegherea unui administrator. Obligațiile includ efortul de a obține și păstra un loc de muncă, dezvăluirea completă a veniturilor și activelor și neacumularea de noi datorii. Nerespectarea acestei obligații poate încheia schema fără o nouă situație, ceea ce îl lasă pe debitor într-o situație mai proastă decât înainte. Creditorii întreabă uneori ce le rămâne după aceea; articolul nostru despre recuperarea după o nouă situație în cadrul Wsnp olandez răspunde în detaliu la această întrebare.

Poate fi o companie pur și simplu dizolvată în schimb?

O societate care nu are active poate fi dizolvată printr-o hotărâre a acționarilor și își încetează existența imediat, fără lichidare. Aceasta este turbolichidarea. Criteriul este absența activelor, nu absența datoriilor, motiv pentru care această cale rămâne disponibilă unei societăți care încă are datorii. Regulile de transparență introduse în 2023 și extinse ulterior impun contului de administrație să depună la registrul comerțului un cont financiar pentru perioada finală, împreună cu orice conturi anuale încă nedepuse, și să notifice creditorii cunoscuți că acest lucru a fost făcut.

O turbolichidare nu este o modalitate de a scăpa de control. Un creditor care consideră că au fost prezente active sau au fost îndepărtate cu puțin timp înainte de dizolvare poate solicita instanței redeschiderea lichidării și numirea unui lichidator, iar normele obișnuite privind răspunderea directorilor continuă să se aplice. În cazul în care există vreo îndoială cu privire la existența activelor, cea mai sigură cale este o lichidare formală sau o cerere de faliment.

Ce ar trebui să faci la primul semn de probleme

Acționați cât timp mai aveți opțiuni. Modelul recurent în practica insolvenței este acela că instrumentele juridice sunt cele mai puternice la început, când există încă numerar pentru a finanța un proces și încă active neîmpovărate, și cele mai puțin puternice mai târziu, când singura întrebare rămasă este cine suportă pierderea. Un director care cere sfaturi cu trei luni înainte de a rămâne fără bani poate alege, de obicei, această cale; un director care cere sfaturi cu trei zile înainte nu poate.

Concret: pregătiți o prognoză realistă de numerar pe termen scurt, stabiliți care creditori dețin garanții și asupra cărora, verificați dacă au fost depuse conturile anuale și dacă administrarea este completă și încetați să vă asumați obligații care nu pot fi îndeplinite. Discutați cu autoritățile fiscale înainte ca restanțele să se acumuleze și, dacă societatea nu poate plăti impozitele pe salarii sau TVA, raportați incapacitatea de plată în termenul legal, deoarece neîndeplinirea acestei obligații expune personal directorii.

Creditorii ar trebui să fie la fel de prompti. Depuneți cererea dumneavoastră curatorului împreună cu documentele aferente, verificați dacă aveți dreptul de retenție a dreptului de proprietate, un drept de gaj sau un drept de suspendare și analizați dacă plățile pe care le-ați primit în ultimele săptămâni sunt vulnerabile. În multe cazuri, cea mai puternică poziție este creată de termenii contractuali conveniți cu mult înainte ca oricare dintre acestea să se întâmple.

Cum Law and More poate ajuta

Law and More Oferă consultanță companiilor, directorilor, profesioniștilor independenți și creditorilor cu privire la legislația olandeză privind insolvența. Evaluăm ce procedură se potrivește situației, pregătim și apărăm cererile de faliment, structurăm planurile WHOA și suspendările de plată, acționăm pentru creditori în litigii de verificare și pauliană și apărăm directorii împotriva cererilor de despăgubire. În cazul în care o afacere poate fi salvată, lucrăm la vânzare sau la plan; în cazul în care nu, lucrăm la limitarea expunerii personale. Ne puteți contacta. avocați în domeniul insolvenței pentru o evaluare confidențială a poziției dumneavoastră și a noastră ghid privind falimentul pentru antreprenori și creditori acoperă procedura pas cu pas.