Contracte comerciale internaționale: cele mai frecvente cinci greșeli și cum să le eviți

Cele cinci greșeli care cauzează cele mai multe probleme în contractele comerciale internaționale sunt alegerea neglijentă sau neatentă a legii, o clauză de competență care nu poate fi aplicată acolo unde se află activele, termenii de plată care ignoră normele legale privind interesul comercial și garanția, clauzele de reziliere și de forță majoră copiate dintr-un model de drept comun care nu se potrivește legislației olandeze și termenii și condițiile generale care nu au devenit niciodată parte validă a acordului. Fiecare dintre acestea este evitabilă în etapa de redactare și costisitoare de reparat ulterior. Pentru o întreprindere olandeză sau pentru o întreprindere străină care încheie un contract cu o contraparte olandeză, cadrul de guvernare este Codul Civil olandez, împreună cu reglementările europene privind legea aplicabilă și competența.

Ceea ce urmează prezintă de unde provin aceste cinci erori, ce prevede de fapt legea și cum să le evităm. Accentul se pune pe legislația olandeză, deoarece aceasta este legea care se aplică majorității contractelor încheiate de întreprinderile stabilite în Olanda și deoarece mai multe dintre regulile sale diferă puternic de ipotezele integrate în modelele de contracte în limba engleză. Ghidul nostru privind contractarea cu părțile olandeze acoperă aspectul de negociere al aceleiași probleme.

De ce eșuează contractele transfrontaliere mai des decât cele interne

Un contract intern este interpretat în raport cu un singur corp de legi pe care ambele părți îl înțeleg în sens larg. Un contract transfrontalier nu este. Aceeași clauză poate produce rezultate diferite în funcție de legea care o guvernează, de instanța sau tribunalul care o interpretează și de posibilitatea de a pune în aplicare decizia rezultată acolo unde cealaltă parte își păstrează bunurile. Aceste trei întrebări sunt separate, iar cea mai frecventă eroare structurală este de a răspunde doar la prima.

Consecințele practice decurg din aceasta. Un furnizor care câștigă o hotărâre judecătorească într-o instanță ale cărei decizii nu pot fi executate împotriva debitorului nu a câștigat nimic. Un cumpărător care a presupus că o clauză penală va fi aplicată așa cum este scrisă descoperă că o instanță olandeză o poate reduce. Un vânzător care nu a exclus niciodată Convenția de la Viena privind vânzările constată că un tratat, mai degrabă decât Codul Civil pe care îl avea în minte, guvernează conformitatea și căile de atac. Niciunul dintre aceste rezultate nu implică rea-credință din partea niciunei părți; ele rezultă din clauze care nu au fost niciodată testate în raport cu legea care se aplică în realitate.

Limbă, traducere și interpretare

Contractele din comerțul internațional sunt de obicei redactate în limba engleză, chiar și atunci când niciuna dintre părți nu vorbește limba engleză, iar legea aplicabilă nu este legea engleză. Acest lucru este fezabil, dar creează un risc specific: terminologia contractuală engleză conține semnificații din dreptul comun pe care legislația olandeză nu le reproduce. Termeni precum „contraprestație”, „cele mai bune eforturi”, „despăgubire”, „garanție” și „condiție prealabilă” nu au un echivalent stabilit în Codul Civil olandez, iar o instanță olandeză le va interpreta întrebând ce și-ar putea atribui părțile în mod rezonabil una celeilalte în circumstanțe, nu importând doctrina engleză.

Acest standard interpretativ este regula Haviltex și este cel mai important lucru de înțeles despre un contract guvernat de legislația olandeză. Instanțele olandeze nu citesc un contract comercial pur literal. Acestea analizează formularea, dar și negocierile, părțile, expertiza lor și scopul comercial al acordului. Un contract negociat intens între două companii bine consiliate, cu o clauză contractuală completă și redactare profesională de ambele părți, va fi interpretat mai atent la text; un contract scurt între părți inegale nu va fi interpretat. Dacă contractul dumneavoastră este guvernat de legislația olandeză, includeți logica comercială în considerente, deoarece acestea vor fi citite.

În cazul în care contractul există în două limbi, specificați care versiune prevalează și înțelegerea acesteia. O clauză care prevede că ambele versiuni sunt la fel de autentice este o invitație la litigiu, deoarece nicio traducere a unui contract comercial nu este identică în efect.

Costul greșitului

Expunerea financiară nu se limitează la onorariile avocaților. Alocarea neclară a costurilor de transport, asigurare și vamă transferă bani reali pentru fiecare transport. O clauză de jurisdicție inaplicabilă înseamnă proceduri paralele în două țări. Un set invalid de termeni și condiții generale elimină dintr-o singură mișcare plafonul de răspundere, termenul de prescripție și dreptul de retenție a dreptului de proprietate, care este de obicei un număr mult mai mare decât litigiul care l-a expus.

Urmează costurile reputaționale și relaționale. Majoritatea relațiilor comerciale care se termină în litigii au fost salvabile în momentul în care părțile au intrat inițial în dezacord cu privire la semnificația unei clauze. Includerea în contract a unei căi de escalare funcționale, în loc să o lase în seama celui care este cel mai supărat, este cea mai ieftină formă de gestionare a riscurilor disponibilă.

Prima greșeală: lăsarea legii aplicabile la voia întâmplării

Un contract fără o clauză de alegere a legii aplicabile nu este un contract fără o lege aplicabilă. Este un contract a cărui lege aplicabilă este decisă printr-o regulă conflictuală, după apariția litigiului, de către instanța sesizată. În cadrul Uniunii Europene, această regulă este Regulamentul Roma I privind legea aplicabilă obligațiilor contractuale și se aplică în instanțele olandeze indiferent dacă legea la care face referire este sau nu legea unui stat membru.

Ce fac eu Roma când nu spui nimic

Regulamentul Roma I oferă părților libertatea de alegere a legii aplicabile, pe care instanțele o respectă și care poate fi făcută în mod expres sau poate decurge în mod clar din termenii contractului sau din circumstanțe. În absența unei alegeri, Regulamentul aplică reguli fixe pentru cele mai comune tipuri de contracte. Un contract de vânzare de bunuri este guvernat de legea țării în care vânzătorul își are reședința obișnuită; un contract de prestări servicii de legea țării în care furnizorul de servicii își are reședința obișnuită; un contract de distribuție de legea reședinței obișnuite a distribuitorului; un contract de franciză de legea reședinței obișnuite a francizatului. Numai în cazul în care contractul nu se încadrează în niciuna dintre aceste categorii intră în joc testul rezidențial, prestația caracteristică, cu o corecție în cazul în care contractul este în mod evident mai strâns legat de o altă țară.

Decurg două consecințe care îi surprind pe oameni. În primul rând, tăcerea favorizează furnizorul într-o vânzare de bunuri și prestatorul într-un contract de servicii, astfel încât un cumpărător olandez care lasă problema deschisă într-o achiziție de la un vânzător german va constata, de obicei, că se aplică legea germană. În al doilea rând, regulile implicite nu sunt aceleași cu regulile privind competența, așa că este foarte posibil să ajungi într-o instanță olandeză care aplică legea străină, ceea ce este mai lent și mai costisitor decât se aștepta oricare dintre părți. Ghidul nostru privind legea aplicabilă în acordurile internaționale explică mecanismele mai detaliat.

Convenția de la Viena privind vânzările se aplică, cu excepția cazului în care o excludeți.

Cel mai frecvent aspect omis în contractele de vânzare internațională este Convenția Națiunilor Unite privind contractele de vânzare internațională de mărfuri, cunoscută sub numele de CISG sau, în practica olandeză, Weens Koopverdrag. Țările de Jos sunt un stat contractant. În cazul în care ambele părți își au sediul social în statele contractante sau în cazul în care normele de conflict de legi duc la legea unui stat contractant, Convenția se aplică automat contractului de vânzare-cumpărare. Alegerea legii olandeze nu o exclude, deoarece Convenția face parte din dreptul olandez.

Convenția poate fi exclusă, iar articolul 6 prevede acest lucru în mod expres, dar excluderea trebuie făcută. O clauză care prevede că acordul este guvernat de legea Olandei lasă CISG în vigoare; o clauză care prevede că acordul este guvernat de legea Olandei și că aplicabilitatea Convenției de la Viena privind vânzările este exclusă nu o face. Care dintre cele două doriți este o decizie comercială, mai degrabă decât una automată. Convenția are un corp de jurisprudență cu adevărat internațional, o noțiune funcțională de încălcare fundamentală și o obligație a cumpărătorului de a examina mărfurile și de a notifica neconformitatea într-un termen rezonabil. Legislația internă olandeză privind vânzările are o obligație de reclamație mai scurtă și mai strictă. Vânzătorii preferă adesea regimul intern; cumpărătorii preferă frecvent Convenția.

Reguli de la care nu poți face excepție prin contract

Alegerea legii aplicabile nu este nelimitată. Tratatul Roma I păstrează dispozițiile obligatorii prioritare ale forului și permite ca cele ale țării de executare să fie aplicate. De asemenea, protejează anumite categorii de părți, în special consumatorii și angajații, astfel încât alegerea legii să nu le poată priva de protecția normelor obligatorii ale țării lor de origine. Pentru un contract între întreprinderi, această protecție rareori are efect, dar regimurile vecine da. Dreptul concurenței, sancțiunile și controalele exporturilor, siguranța produselor, combaterea spălării banilor și protecția datelor se aplică indiferent de legea aleasă în contract.

Reprezentarea comercială este capcana clasică. Directiva europeană privind agenții comerciali independenți, implementată în Codul Civil olandez, oferă unui agent care operează în Uniunea Europeană dreptul la o indemnizație de reputație la încetarea contractului de muncă și la perioade minime de preaviz, iar aceste protecții nu pot fi evitate prin alegerea legii unui stat nemembru în care agentul lucrează în Uniune. Un contract de distribuție redactat ca o agenție sau o agenție deghizată în contract de distribuție nu schimbă acest lucru: instanțele examinează substanța relației. Atunci când alegeți între diferite structuri, prezentarea noastră generală a diferitelor tipuri de contracte comerciale stabilește consecințele fiecăruia.

Redactarea clauzei

O clauză utilizabilă de alegere a legii aplicabile numește o lege, precizează dacă se aplică CISG și nu spune nimic altceva. Divizarea contractului astfel încât diferitele părți să fie guvernate de legi diferite este permisă în temeiul Acordului Roma I, dar aproape niciodată nu merită complexitatea. Referirea la principiile generale ale dreptului comercial internațional sau la Principiile UNIDROIT, fără o lege națională subiacentă, funcționează în arbitraj, dar nu este utilă în fața unei instanțe judecătorești statale. Iar alegerea legii unei țări fără nicio legătură cu niciuna dintre părți sau cu tranzacția este validă, dar înseamnă că avocații niciuneia dintre părți nu știu răspunsul la nicio întrebare fără a consulta un avocat local.

A doua greșeală: o clauză de soluționare a litigiilor care nu poate produce un rezultat executoriu

Testul pentru o clauză de soluționare a litigiilor nu constă în faptul dacă aceasta are autoritate, ci dacă decizia pe care o produce poate fi executată împotriva bunurilor celeilalte părți. Această întrebare are un răspuns diferit în interiorul Uniunii Europene față de exteriorul acesteia, iar această diferență ar trebui să ghideze redactarea.

Alegerea instanței judecătorești în cadrul Uniunii Europene

În cadrul Uniunii, competența este guvernată de Regulamentul Bruxelles I reformat. Părțile pot conveni că instanțele unui stat membru au competență, iar un astfel de acord este exclusiv, cu excepția cazului în care acestea prevăd altfel. Cerințele de formă contează: acordul trebuie să fie în scris sau dovedit în scris sau într-o formă care să fie în conformitate cu practicile pe care părțile le-au stabilit între ele sau cu un obicei al comerțului internațional pe care părțile îl cunoșteau sau ar fi trebuit să-l cunoască. O clauză de competență îngropată în termeni generali care nu au fost niciodată furnizați celeilalte părți este vulnerabilă exact în acest punct.

În cazul în care nu există posibilitatea alegerii instanței judecătorești, Regulamentul acordă reclamantului, ca regulă generală, domiciliul pârâtului și, în cazul contractelor, locul de executare a obligației în cauză: locul livrării pentru o vânzare de bunuri și locul unde serviciile au fost sau ar fi trebuit să fie prestate pentru un contract de servicii. Acesta este motivul pentru care un furnizor olandez care livrează în Franța se poate afla în fața unei instanțe franceze, chiar dacă facturile sale fac referire la legislația olandeză.

Marele avantaj al Regulamentului este executarea. O hotărâre judecătorească pronunțată într-un stat membru este recunoscută în celelalte fără nicio procedură specială și este executorie fără o declarație de executare. În practică, o hotărâre judecătorească olandeză poate fi executată în Spania sau Polonia pe baza hotărârii judecătorești și a unui certificat. Nu există nimic comparabil în afara Uniunii.

Aplicarea legii în afara Uniunii Europene

Aici este punctul cel mai slab al majorității contractelor. Conform dreptului procedural olandez, o hotărâre judecătorească străină nu poate fi pur și simplu executată în Țările de Jos, cu excepția cazului în care un tratat sau un regulament european prevede acest lucru. Articolul 431 din Codul de procedură civilă olandez enunță regula și oferă alternativa: cazul poate fi adus din nou în fața instanței olandeze, care poate, în practică, să adopte decizia străină dacă instanța străină a avut un temei de competență acceptabil la nivel internațional, procedura a îndeplinit standardele de bază ale garanțiilor procesuale, decizia nu intră în conflict cu ordinea publică olandeză și nu este ireconciliabilă cu o decizie anterioară între aceleași părți. Acest lucru este fezabil, dar este un al doilea set de proceduri, cu costul și întârzierea pe care le implică, iar imaginea în oglindă se aplică unei hotărâri judecătorești olandeze pronunțate în străinătate.

Două convenții de la Haga reduc diferența. Convenția din 2005 privind acordurile de alegere a forului obligă Uniunea Europeană și impune statelor contractante să pună în aplicare acordurile exclusive de alegere a forului și să recunoască hotărârile judecătorești rezultate. Convenția privind hotărârile judecătorești din 2019, care a intrat în vigoare pentru Uniunea Europeană la 1 septembrie 2023, extinde recunoașterea și executarea pe scară largă între statele care au aderat la aceasta. Ambele sunt utile, dar lista statelor contractante rămâne mult mai scurtă decât numărul de state membre ale Convenției de la New York, astfel încât răspunsul practic pentru o contraparte din afara Uniunii este de obicei arbitrajul. Ghidul nostru despre cum să evitați problemele de competență și executare stabilește verificările care trebuie efectuate înainte de semnare.

Arbitrajul și Convenția de la New York

Arbitrajul este ales în contractele internaționale în principal pentru executare. Convenția de la New York din 1958 privind recunoașterea și executarea hotărârilor arbitrale străine obligă peste 160 de state, inclusiv aproape fiecare națiune comercială semnificativă, și obligă instanțele acestora să recunoască acordurile de arbitraj și să execute hotărârile arbitrale doar sub rezerva unei liste scurte și restrânse de motive de refuz. Pentru un contract cu o contraparte dintr-un stat cu care Țările de Jos nu au un tratat privind hotărârile judecătorești, o clauză de arbitraj este adesea singura cale realistă către o decizie care poate fi obținută efectiv.

Legea arbitrală olandeză este prevăzută în Cartea a patra a Codului de procedură civilă și a fost modernizată în 2015. Institutul de Arbitraj din Olanda administrează arbitrajele conform propriilor reguli și reprezintă opțiunea obișnuită la nivel național; CCI, LCIA și, pentru anumite sectoare, institutele specializate sunt comune în tranzacțiile transfrontaliere mai mari. Indiferent de alegerea dumneavoastră, clauza are nevoie de patru elemente pentru a funcționa: instituția și regulile acesteia, sediul arbitrajului, numărul de arbitri și limba. Omiterea sediului este cea mai dăunătoare omisiune, deoarece sediul determină instanța de supraveghere și legea care guvernează arbitrajul în sine.

Arbitrajul nu este automat mai ieftin sau mai rapid. Părțile plătesc tribunalul și instituția, practic nu există apel pe fond, iar o hotărâre poate fi anulată doar pe motive limitate. Acestea sunt caracteristici, nu defecte, dar înseamnă că arbitrajul se potrivește contractelor în care confidențialitatea, expertiza tehnică și executarea transfrontalieră contează mai mult decât dreptul la o a doua opinie. În cazul în care relația merită păstrată, o clauză în etape care impune negocierea și apoi medierea înainte de arbitraj este rezonabilă, cu condiția ca etapele să aibă termene limită. O clauză care impune părților să rezolve disputele pe cale amiabilă, fără limită de timp și fără consecințe pentru refuz, nu realizează nimic altceva decât întârzieri.

Tribunalul Comercial din Țările de Jos

Pentru părțile care doresc o instanță judecătorească statală, dar nu o procedură în limba olandeză, Tribunalul Comercial din Țările de Jos Amsterdam a soluționat litigiile comerciale internaționale în limba engleză începând cu 1 ianuarie 2019, având o cameră specializată și o curte de apel, de asemenea, în limba engleză. Aceasta impune ca părțile să fi convenit asupra sa în mod expres și în scris, percepe taxe judiciare mai mari decât instanțele obișnuite, iar hotărârile sale circulă în cadrul Uniunii Europene în mod obișnuit, în temeiul Regulamentului Bruxelles I reformat. Pentru un litigiu între o parte olandeză și o altă parte europeană, arbitrajul este adesea un răspuns mai bun decât arbitrajul, iar prezentarea noastră generală a litigii în temeiul legislației olandeze explică cum se compară ruta obișnuită.

Greșeala trei: termeni de plată care ignoră normele legale

Clauzele de plată sunt de obicei redactate ca și cum părțile ar scrie pe o pagină albă. Nu este așa. Pentru contractele dintre întreprinderi, legislația europeană și olandeză reglementează deja întârzierile la efectuarea plăților, iar o clauză care se abate de la aceste reguli fără a specifica acest lucru pur și simplu produce confuzie cu privire la regimul aplicabil.

Termenele de plată, dobânzile comerciale legale și costurile de recuperare

Directiva europeană privind combaterea întârzierii la plată în tranzacțiile comerciale este implementată în Codul Civil olandez. Trei reguli contează în practică. În cazul în care părțile nu convin asupra unei perioade de plată, plata se face în termen de treizeci de zile de la primirea facturii sau a bunurilor sau serviciilor, oricare dintre acestea survine mai târziu. Între companii se poate conveni o perioadă mai lungă, dar Codul Civil o limitează la șaizeci de zile, cu excepția cazului în care se convine în mod expres o perioadă mai lungă și aceasta nu este în mod vădit nedreaptă față de creditor; împotriva unei autorități publice, plafonul este de treizeci de zile. Iar odată ce debitorul întârzie, dobânda comercială legală curge de drept, fără a fi necesară o somare.

Dobânda comercială legală nu este același lucru cu dobânda legală obișnuită care se aplică obligațiilor necomerciale. Este considerabil mai mare, iar rata pentru fiecare semestru este stabilită de guvern și publicată; nu includeți o rată în contract decât dacă intenționați să o înlocuiți pe cea legală și verificați dacă rata contractuală este într-adevăr mai mare, deoarece una mai mică va fi pur și simplu ignorată în favoarea plafonului legal. În plus, creditorul are dreptul la o sumă minimă fixă ​​pentru costurile de colectare extrajudiciară fără a fi nevoie să le dovedească, stabilită din nou prin regulament.

Lecția de redactare este simplă. Spuneți când poate fi trimisă factura, ce trebuie să conțină, când este scadentă plata, în ce monedă și în ce cont și dacă dobânda este rata comercială legală sau una contractuală mai mare. Ambiguitățile, cum ar fi plata la finalizare, reprezintă cea mai frecventă sursă de dispute privind colectarea creanțelor, deoarece finalizarea este exact ceea ce părțile nu sunt de acord. Ghidul nostru despre cum să semnați un contract fără probleme juridice ascunse acoperă capcanele din clauzele aferente.

Securitate: reținerea dreptului de proprietate, garanții și plăți în avans

Legislația olandeză oferă furnizorului o garanție reală puternică și ieftină, pe care multe contracte internaționale nu o utilizează. Rezerva dreptului de proprietate (eigendomsvoorbehoud) permite vânzătorului să păstreze dreptul de proprietate asupra bunurilor livrate până la efectuarea plății și rămâne valabilă și după falimentul cumpărătorului, astfel încât bunurile pot fi recuperate de la administratorul judiciar, în loc să fie considerate creanțe obișnuite. Aceasta trebuie convenită în prealabil, ideal în termeni generali, și trebuie redactată cu grijă: o clauză extinsă de retenție a dreptului de proprietate care acoperă toate creanțele care decurg din relație este valabilă în temeiul legii olandeze în anumite limite, în timp ce o clauză care pretinde să extindă proprietatea la bunuri care au fost prelucrate sau amestecate, în general, nu este valabilă. Eficacitatea sa împotriva bunurilor care părăsesc Olanda depinde de legea țării în care se află bunurile, motiv pentru care este important să se știe unde se îndreaptă bunurile.

Dincolo de dreptul de retenție a dreptului de proprietate, instrumentele obișnuite sunt garanția bancară, garanția societății-mamă, acreditivul documentar și plata în tranșe în funcție de etape. Plățile în avans și depozitele ar trebui să precizeze în mod expres dacă sunt rambursabile și în ce circumstanțe, deoarece legislația olandeză nu are o regulă implicită care să facă ca un depozit să fie confiscat. Dacă intenția este ca vânzătorul să păstreze banii la anulare, contractul trebuie să menționeze acest lucru și ar trebui redactat ca o sumă fixă ​​pentru anulare, mai degrabă decât ca o penalizare, din motivele expuse mai jos. În cazul în care solvabilitatea contrapărții este îndoielnică, riscul nu este teoretic: ghidul nostru privind falimentul partenerului dumneavoastră contractual stabilește ce supraviețuiește unei insolvențe și ce nu.

Riscul valutar, indexarea și riscul de preț pe termen lung

Într-un contract care depășește un an, prețul reprezintă o alocare a riscului la fel de mult ca un număr. Indicați o monedă de cont și o monedă de plată și specificați cine suportă costul conversiei și al comisioanelor bancare. Dacă riscul cursului de schimb valutar urmează să fie împărțit, definiți cursul de referință, sursa și ora la care este citit, deoarece diferența dintre un curs de referință al băncii centrale și un curs comercial reprezintă bani reali pe o factură mare.

Clauzele de indexare ar trebui să denumească un indice publicat, să specifice perioada de bază, data revizuirii și formula și să precizeze ce se întâmplă dacă indicele încetează să fie publicat. Clauzele deschise care permit uneia dintre părți să ajusteze prețurile la discreția sa sunt aplicabile între întreprinderi, dar nu respectă cerințele de rezonabilitate și echitate pe care legislația olandeză le aplică fiecărui contract, iar o instanță le va interpreta în sens restrictiv. O clauză care permite renegocierea dacă se depășește un prag definit, cu dreptul de reziliare cu preaviz dacă renegocierea eșuează, este mai robustă decât o clauză care acordă uneia dintre părți șansa de a se destrăma. De asemenea, rețineți că normele de protecție a consumatorilor din dreptul contractual olandez sunt și mai stricte în cazul în care contrapartea nu acționează în cadrul unei activități comerciale.

Greșeala patru: rezilierea și forța majoră redactate pe baza unui model greșit

Legislația olandeză nu are un singur concept de reziliere. Are mai multe, iar acestea au cerințe diferite și consecințe diferite. Modelele scrise pentru un sistem de drept comun le comprimă într-o singură clauză, iar rezultatul adesea nu face ceea ce partea care îl invocă așteaptă.

Rezilierea pentru încălcare necesită mai întâi neîndeplinirea obligațiilor

Rezilierea pentru încălcarea obligațiilor, ontbinding, este disponibilă în temeiul Codului Civil ori de câte ori una dintre părți nu își execută obligațiile, cu excepția cazului în care neîndeplinirea obligațiilor este prea minoră pentru a o justifica. Calificarea importantă este că, în cazul în care executarea obligațiilor este încă posibilă, cealaltă parte trebuie mai întâi să fie în culpă, verzuim, iar culpa apare în mod normal numai după o notificare scrisă de neîndeplinire a obligațiilor (ingebrekestelling) care acordă un termen rezonabil pentru executare. Omiterea acestei notificări este cea mai frecventă greșeală procedurală în litigiile comerciale olandeze și transformă o creanță bună într-una proastă.

Există excepții. Nu este necesară nicio notificare în cazul în care un termen limită fix convenit ca atare a expirat, în cazul în care executarea a devenit permanent imposibilă sau în cazul în care debitorul a precizat clar că nu va executa contractul. Un contract poate, de asemenea, să stipuleze că anumite încălcări pun automat cealaltă parte în culpă, iar acest lucru merită de obicei cele două rânduri pe care le necesită. Ceea ce un contract nu poate face în mod rezonabil este să trateze rezilierea ca pe ceva ce se întâmplă prin trimiterea unui e-mail prin care se anunță reziliat contractul: efectul contractului obligatoriu este că ambele părți trebuie să returneze ceea ce au primit, ceea ce adesea nu este ceea ce își dorește partea care reziliază contractul.

Încheierea unei relații continue

Un contract continuu pe o perioadă nedeterminată, un duurovereenkomst, poate fi, în principiu, reziliat prin preaviz, chiar dacă în contractul în sine nu se menționează nimic în acest sens. Însă jurisprudența olandeză condiționează acest drept de cerințele de rezonabilitate și echitate: în funcție de durata relației, de investițiile pe care le-a făcut cealaltă parte și de dependența sa de contract, o instanță poate solicita o perioadă de preaviz suficient de lungă, un motiv convingător sau o compensație. Un distribuitor care a construit o piață pe parcursul a zece ani nu poate fi concediat cu un preaviz de treizeci de zile doar pentru că contractul nu conține nicio prevedere.

Răspunsul este să îl reglementăm. Stabiliți perioada de preaviz în mod explicit, în scris și cu o metodă de livrare definită, precizați care evenimente permit rezilierea imediată și gestionați ce se întâmplă ulterior: plata pentru munca prestată, returnarea materialelor și a informațiilor confidențiale, execuția comenzilor existente și ce clauze rămân în vigoare. Ghidul nostru privind rezilierea și perioadele de preaviz tratează mecanismele, iar contractul ar trebui să facă distincție clară între rezilierea pentru comoditate și rezoluțiunea pentru încălcarea contractului, astfel încât niciuna dintre acestea să nu fie invocată accidental în locul celeilalte.

Forță majoră și circumstanțe neprevăzute

Conform Codului Civil Olandez, o neexecutare nu este imputabilă debitorului dacă nu se datorează culpei sale și nu intră sub incidența riscului său conform legii, unui act juridic sau practicii general acceptate. Aceasta este forță majoră, overmacht. Efectul său este limitat, dar important: îl scutește pe debitor de plata daunelor, dar nu pune capăt contractului în sine, iar cealaltă parte poate totuși să îl rezoluționeze, deoarece rezoluțiunea nu necesită existența culpei.

Deoarece regula legală se bazează pe alocarea riscului, o clauză contractuală de forță majoră nu este un element decorativ. Ea definește ce intră în sfera de risc a cui și, prin urmare, modifică rezultatul. După pandemie, pachetele de sancțiuni și șocurile prețurilor la energie din ultimii ani, formularea generică despre evenimentele aflate în afara controlului unei părți este în mod evident inadecvată. Enumerați evenimentele: epidemie și măsuri guvernamentale luate ca răspuns, război și sancțiuni, restricții la export și import, atac cibernetic, eșecul unui furnizor critic desemnat, grevă și condiții meteorologice extreme. Indicați perioada de preaviz, în zile, nu în săptămâni. Impuneți o obligație de atenuare și de reluare a executării. Indicați ce obligații continuă în timpul suspendării și, în special, dacă obligațiile de plată continuă. Și stabiliți o perioadă de suspendare pe termen lung: dacă executarea rămâne suspendată după un număr convenit de zile, oricare dintre părți poate rezilia contractul.

Pe lângă forța majoră, legislația olandeză are un remediu separat și neobișnuit pentru circumstanțele neprevăzute. La cererea uneia dintre părți, instanța poate modifica efectele unui contract sau îl poate anula, în totalitate sau parțial, în cazul în care au apărut circumstanțe pe care părțile nu le-au prevăzut și care sunt de așa natură încât cealaltă parte nu se poate aștepta în mod rezonabil ca respectivul contract să fie menținut neschimbat. Pragul este ridicat, iar instanțele îl aplică cu moderație, dar există și nu poate fi exclus în totalitate prin contract. O clauză de dificultate care prevede renegocierea pe baza unor factori declanșatori definiți este o modalitate mai bună de a controla acest risc decât să te prefaci că nu există.

Clauzele penale pot fi reduse de instanță

O penalitate contractuală (boetebeding) este valabilă în temeiul legislației olandeze și este un instrument util, în special pentru obligațiile de confidențialitate și de neconcurență în cazul cărora pierderea reală este greu de cuantificat. Însă Codul Civil conferă instanței competența de a reduce o penalitate dacă aplicarea clauzei ar duce, în circumstanțele date, la un rezultat vădit nerezonabil. Această putere nu poate fi exclusă prin acord. Curtea Supremă a precizat că trebuie utilizată cu moderație, iar instanța va analiza relația dintre penalitate și prejudiciul real, natura contractului, formularea clauzei și circumstanțele în care aceasta este invocată.

Decurg două consecințe de redactare. În primul rând, o sancțiune care are o legătură vizibilă cu prejudiciul pe care este menită să îl descurajeze va supraviețui; un număr rotund stabilit la un nivel pe care nimeni nu îl poate justifica s-ar putea să nu fie astfel. În al doilea rând, trebuie să se precizeze dacă sancțiunea înlocuiește daunele sau se adaugă acestora, deoarece implicit legal este că sancțiunea înlocuiește daunele, iar multe părți intenționează contrariul. Aceeași clauză ar trebui să precizeze dacă executarea poate fi în continuare solicitată odată cu sancțiunea.

Plafoane și excluderi de răspundere

Limitarea și excluderea răspunderii între întreprinderi sunt permise de legislația olandeză și sunt în mod curent menținute. Limita este cerința de rezonabilitate și echitate: o clauză nu poate fi invocată atunci când invocarea acesteia ar fi inacceptabilă, iar instanțele refuză în mod constant să permită o excludere pentru a proteja o parte împotriva propriei intenții sau a imprudenței conștiente și, în general, împotriva celei a conducerii sale superioare. Gravitatea încălcării, natura prejudiciului, măsura în care riscul a fost asigurat și pozițiile de negociere ale părților contribuie la această evaluare. Un plafon legat de valoarea contractului sau de suma asigurată, cu excepții pentru categoriile pe care părțile intenționează cu adevărat să le excludă din plafon, are mult mai multe șanse să fie valabil decât o excludere generală a oricărei răspunderi.

Greșeala numărul cinci: termeni și condiții generale care nu au devenit niciodată parte a contractului

Clauzele standard includ plafonul răspunderii, retenția dreptului de proprietate, termenele de prescripție, clauza de jurisdicție și alegerea legii aplicabile. De asemenea, acestea sunt partea contractuală tratată cel mai adesea cu neglijență. Conform legislației olandeze, două întrebări decid dacă se aplică: ale cui clauze au câștigat și au fost acestea puse la dispoziție la timp.

Bătălia formelor: legislația olandeză urmează primului atac

Atunci când fiecare parte face referire la propriile sale condiții standard, Codul Civil Olandez rezolvă conflictul într-un mod neobișnuit. A doua trimitere nu are efect decât dacă respinge în mod expres aplicabilitatea condițiilor primei părți. Cu alte cuvinte, legislația olandeză urmează prima încercare: condițiile la care se face referire se aplică primele, cu excepția cazului în care partea care răspunde le respinge în mod explicit, iar simpla imprimare a propriilor condiții pe verso-ul unei confirmări de comandă nu constituie o respingere explicită.

Aceasta este opusul regulii ultimei șanse, întâlnită în multe alte sisteme, și este, de asemenea, diferită de poziția din cadrul Convenției de la Viena privind vânzările, unde un răspuns care conține termeni semnificativ diferiți este o contraofertă. Prin urmare, același schimb de documente poate produce rezultate diferite în funcție de excluderea sau nu a CISG. Răspunsul practic este simplu și merită integrat în procesul de vânzare: consultați propriile termeni în primul document pe care îl trimiteți, într-o formulare clară, și respingeți în mod expres orice termeni ai celeilalte părți. Ghidul nostru pentru redactarea termenilor și condițiilor generale analizează întregul proces de formulare.

Punerea la dispoziție a termenilor înainte de încheierea contractului

Legislația olandeză impune utilizatorului termenilor generali să ofere celeilalte părți o posibilitate rezonabilă de a lua la cunoștință de aceștia, în principiu prin înmânarea lor înainte sau în momentul încheierii contractului. Dacă acest lucru nu se întâmplă, clauzele individuale sunt anulabile, iar cealaltă parte poate invalida chiar clauza pe care se bazează utilizatorul. Depunerea termenilor la Camera de Comerț sau la o grefă a instanței și menționarea locului unde pot fi obținute reprezintă doar o soluție de rezervă pentru cazurile în care înmânarea lor nu este într-adevăr posibilă în mod rezonabil.

Pentru contractele încheiate electronic, Codul Civil permite ca termenii să fie disponibili electronic înainte de încheierea contractului, într-un mod care să permită celeilalte părți să îi stocheze și să îi acceseze ulterior. Un link în subsolul unui site web nu este suficient în mod automat; un link prezentat înainte de plasarea comenzii, într-o formă care poate fi descărcată, este, în general, suficient. În practică, atașarea termenilor ca PDF la ofertă și referirea la aceștia în e-mailul de însoțire elimină majoritatea acestor argumente.

Excepția care vizează contractele internaționale

Există un alt aspect pe care contractele internaționale îl trec adesea cu vederea. Regimul de protecție privind termenii și condițiile generale din Codul Civil olandez nu se aplică unui contract între părți care acționează în cadrul unei afaceri sau profesii, în cazul în care nu ambele sunt stabilite în Țările de Jos. Consecința este că o întreprindere străină care încheie un contract cu un furnizor olandez nu poate invoca normele olandeze privind clauzele nerezonabil de oneroase, iar poziția sa depinde în schimb de normele contractuale obișnuite și de caracterul rezonabil și echitate. Dacă acest lucru ajută sau dăunează depinde de partea de care parte a tranzacției vă aflați, dar ar trebui să fie o alegere conștientă, mai degrabă decât o surpriză. Companiile olandeze mai mari care depășesc pragurile legale de dimensiune sunt, de asemenea, excluse din anumite părți ale regimului de protecție.

Termeni de livrare, Incoterms și transferul de proprietate

Incoterms sunt termenii comerciali standard publicați de Camera Internațională de Comerț. Aceștia alocă costurile și riscul transportului și precizează cine aranjează transportul, asigurarea, vămuirea la export și la import. Nu transferă proprietatea, nu decid legea aplicabilă și nu înlocuiesc un contract de vânzare-cumpărare. Ediția actuală este Incoterms 2020, iar contractul ar trebui să menționeze acest lucru, deoarece edițiile anterioare rămân în circulație, iar unii termeni s-au modificat între ele.

Alegerea regulii corecte

Cea mai frecventă eroare este utilizarea unui termen maritim pentru mărfurile containerizate. În regim FOB, riscul se transferă atunci când mărfurile se află la bordul navei, dar un container este în mod normal predat transportatorului la terminal cu câteva zile mai devreme, ceea ce lasă o pauză neasigurată în care niciuna dintre părți nu este în mod clar expusă riscurilor. Pentru containere, regulile corecte sunt FCA sau CPT și CIP, unde vânzătorul plătește pentru transport, iar în regim CIP, pentru asigurare. Se rezervă FOB, CFR și CIF pentru mărfurile vrac și cele separate încărcate efectiv pe o navă.

Numiți locul cu precizie. FCA urmat de un oraș nu este suficient: numiți terminalul, depozitul sau adresa, deoarece locul numit determină unde se transferă riscul și cine plătește taxele de manipulare la terminal la fiecare capăt. EXW merită o atenție deosebită, deoarece obligă cumpărătorul să îndeplinească formalitățile de export în țara vânzătorului, lucru pe care un cumpărător străin adesea nu îl poate face în mod legal; FCA la sediul vânzătorului obține aproape același rezultat comercial fără această problemă. DDP este imaginea în oglindă: îl face pe vânzător responsabil pentru vămuirea importului, taxele vamale și TVA-ul la import în țara cumpărătorului, ceea ce necesită o prezență a unui reprezentant fiscal acolo și este în mod regulat convenit de vânzătorii care nu au verificat dacă pot îndeplini acest lucru. În cazul în care mărfurile călătoresc pe cale rutieră în Europa, Convenția CMR se aplică contractului de transport și stabilește propriile limite de răspundere și termene de prescripție, iar ghidul nostru privind Convenția CMR pentru transportul rutier internațional explică modul în care acest lucru interacționează cu contractul de vânzare-cumpărare.

Proprietatea se transferă conform legislației naționale, nu conform Incoterms

Conform legislației olandeze, dreptul de proprietate asupra bunurilor mobile este transferat la livrare, în baza unui titlu valabil, de către un transferator cu putere de dispunere. Prin urmare, riscul și dreptul de proprietate sunt chestiuni separate, iar un contract care reglementează una și o ignoră pe cealaltă este incomplet. Tocmai aici își are locul retenția dreptului de proprietate: amână transferul dreptului de proprietate până la plată, lăsând în același timp Incoterm-ul să aloce riscul în tranzit. În contractul de vânzare se stabilește când se transferă dreptul de proprietate, când se transferă riscul, cine asigură bunurile și pentru ce sumă și care este procedura de inspecție și reclamație la sosire, inclusiv perioada în care cumpărătorul trebuie să notifice defectele.

Confidențialitate, proprietate intelectuală și date cu caracter personal

Legislația olandeză nu impune o obligație generală de confidențialitate părților comerciale în afara unor relații specifice, așadar confidențialitatea trebuie creată prin contract. O clauză funcțională definește ce este confidențial pe categorii, mai degrabă decât prin enumerarea documentelor, stabilește scopul permis, numește persoanele cărora le este permisă divulgarea și obligă destinatarul să le angajeze, precizează cât timp durează obligația după încheierea contractului și se ocupă de returnarea sau distrugerea materialului. Atașarea unei penalități la obligație este normală, din motivul menționat mai sus: dovedirea pierderii cauzate de o scurgere de informații este aproape imposibilă. Secretele comerciale se bucură, de asemenea, de protecție legală în temeiul implementării în Olanda a directivei europene privind secretele comerciale, dar numai dacă deținătorul a luat măsuri rezonabile pentru a păstra secretul informațiilor, ceea ce înseamnă că contractul trebuie să fie însoțit de controale de acces reale. Ghidul nostru privind acordul de confidențialitate stabilește structura standard.

Proprietatea intelectuală nu se transferă deoarece a fost plătită. Conform legislației olandeze, drepturile de autor și alte drepturi create de un contractant rămân la contractant, cu excepția cazului în care sunt cesionate, iar o cesiune a drepturilor de autor necesită un act. Drepturile create de un angajat în îndeplinirea angajării revin de obicei angajatorului prin efectul legii, dar această regulă nu se extinde la freelanceri sau subcontractanți. Prin urmare, un contract internațional ar trebui să precizeze cine deține materialul preexistent, cine deține ce este nou creat, ce licență primește fiecare parte asupra materialului de bază al celeilalte părți și în ce teritorii. Drepturile morale ale autorului nu pot fi cesionate în temeiul legislației olandeze, deși se poate renunța la ele într-o măsură limitată. În cazul în care drepturile terților pot fi încălcate, alocați în mod expres apărarea și despăgubirea și limitați-le. Practica noastră în domeniul proprietății intelectuale poate revizui alocarea înainte de semnare, iar un acord de servicii IT necesită, în special, specificarea poziției licențierii și a codului sursă.

În cazul în care datele cu caracter personal trec granița, Regulamentul general privind protecția datelor se aplică prelucrării, indiferent de legea aleasă pentru contract. Dacă o parte prelucrează date cu caracter personal în numele celeilalte părți, este obligatoriu un acord de prelucrare a datelor cu conținutul prevăzut de regulament, iar transferurile către țări din afara Spațiului Economic European au nevoie de un temei juridic, în majoritatea cazurilor clauzele contractuale standard, împreună cu o evaluare a impactului transferului. O clauză de confidențialitate nu înlocuiește niciuna dintre acestea.

Semnarea: autoritate, formalități și semnături electronice

Un contract semnat de cineva fără autoritate nu obligă societatea decât dacă aceasta a creat aparența autorității sau o ratifică ulterior. Pentru o contraparte olandeză, autoritatea este o chestiune de registru public: registrul comerțului ținut de Camera de Comerț indică directorii și orice restricții înregistrate privind puterile lor de semnătură, iar o terță parte care acționează cu bună-credință este, în general, protejată împotriva faptelor care ar fi trebuit înregistrate, dar nu au fost. Verificarea registrului înainte de semnătură nu costă nimic și rezolvă problema. Pentru o contraparte străină, solicitați o hotărâre a consiliului de administrație sau o procură, precum și un extras echivalent din registru.

Majoritatea contractelor comerciale nu necesită o formă anume în conformitate cu legislația olandeză, dar unele o necesită. Transferul de proprietate înregistrată necesită un act notarial și înregistrare; cesiunea drepturilor de autor și transferul de acțiuni într-o societate cu răspundere limitată olandeză necesită, de asemenea, un act. O clauză de neconcurență dintr-un contract de muncă trebuie să fie în scris. În cazul în care o formalitate este prevăzută și nu este respectată, actul este nul și niciun acord nu o poate repara.

Semnăturile electronice sunt reglementate de Regulamentul eIDAS, care este direct aplicabil în Țările de Jos, împreună cu prevederea din Codul Civil care echivalează o semnătură electronică cu una olografă, în cazul în care metoda utilizată este suficient de fiabilă, având în vedere scopul și circumstanțele. O semnătură electronică calificată are același efect juridic ca o semnătură olografă în temeiul Regulamentului. Pentru un contract transfrontalier de valoare mare, fiabilitatea metodei merită efortul suplimentar: utilizați o semnătură calificată sau cel puțin una avansată cu o pistă de audit, precizați în contract că semnătura electronică este convenită și păstrați fișierul semnat cu datele sale de verificare.

Șabloane, personalizare și ciclul de revizuire

Un șablon este o listă de verificare, nu un contract. Economisește timp în ceea ce privește structura și vă amintește de clauze pe care altfel le-ați uita și este periculos din exact același motiv: produce un document care pare finalizat. Clauzele care decid cazurile, descrierea a ceea ce se furnizează, mecanismul de stabilire a prețurilor, criteriile de acceptare, plafonul de răspundere și clauza de contestare sunt exact cele pe care un șablon nu le poate completa.

Începeți de la tranzacție. Specificați bunurile sau serviciile cu criterii măsurabile, cantități, specificații tehnice, rate de defecte acceptabile și proceduri de inspecție; pentru servicii, definiți standardul, modul în care se măsoară performanța și ce se întâmplă când aceasta nu este îndeplinită. Legați livrabilele de date și integrați o procedură de modificare care să precizeze cine poate solicita o modificare, cine trebuie să o aprobe și cum se stabilește prețul acesteia, deoarece modificarea domeniului de aplicare fără o procedură este locul în care contractele cu preț fix se transformă în dispute. Ghidul nostru privind strategia de negociere a contractelor tratează modul de menținere a acestei linii în negocieri, iar structurile specifice diferă în funcție de tipul de contract: un acord de furnizare , un acord de consignație , un acord de franciză și un acord de participare au fiecare propriile reguli obligatorii și propriile capcane standard.

Și contractele îmbătrânesc. Legislația se schimbă, listele de sancțiuni se schimbă, seriile de indici sunt întrerupte, persoanele numite în clauza de preaviz pleacă. Revizuiți anual contractele pe termen lung în funcție de o scurtă listă de verificare: s-a modificat legea aplicabilă sau poziția de reglementare, sunt termenii de plată și preț încă comerciali, sunt termenii de livrare încă ediția actuală a Incoterms, sunt adresele de preaviz corecte și dacă plafonul de răspundere are încă o legătură cu valoarea la risc. Păstrați originalele semnate într-un singur loc, împreună cu termenii generali care au fost efectiv atașați la momentul respectiv, deoarece într-un litigiu, versiunea care se aplica la data contractării este singura care contează.

Ce trebuie să faci înainte să semnezi

Înainte de a semna un contract comercial internațional, rezolvați în scris cinci întrebări. Ce lege se aplică și dacă Convenția de la Viena privind vânzările de bunuri este valabilă sau nu. Care for decide și poate fi executată decizia sa acolo unde se află activele celeilalte părți. Când este scadentă plata, ce dobânzi și ce garanții se aplică. Cum se încheie contractul și ce termeni supraviețuiesc încetării sale. Și ai cui termeni generali se aplică și au fost aceștia furnizați la timp pentru a deveni parte a acordului. Dacă puteți răspunde la aceste cinci întrebări direct din document, contractul va supraviețui majorității efectelor vieții comerciale asupra sa.

Efectuați revizuirea înainte de semnare, mai degrabă decât după ce prima factură rămâne neachitată. Implicarea unui avocat contractant în etapa de elaborare a termenilor costă o fracțiune din costul unei discuții pe marginea unei clauze care nu a fost niciodată adaptată la tranzacție și este momentul în care alocarea riscului poate fi încă modificată.

Law & More Oferă consultanță companiilor olandeze și internaționale cu privire la redactarea, revizuirea și negocierea contractelor comerciale transfrontaliere, la termenii și condițiile generale, precum și la litigiile care decurg din eșecul acestora, de la alegerea legii și a forului până la executare. Dacă pregătiți un acord internațional sau interacționați cu o contraparte care nu își îndeplinește obligațiile, avocații noștri vor examina documentele și vor stabili opțiunile. Vă rugăm să ne contactați pentru a discuta situația dumneavoastră sau să citiți ghidul nostru mai detaliat. consultanta juridica pentru afaceri și ghiduri de drept societar.

Întrebări frecvente

Întrebările de mai jos abordează problemele practice care apar cel mai des atunci când o companie olandeză încheie contracte transfrontaliere: limba și interpretarea, riscul valutar, diferențele culturale în negociere, clauzele de soluționare a litigiilor și proprietatea intelectuală.