Relansarea unei afaceri după un faliment olandez: cum funcționează și unde sunt riscurile

Într-o tranzacție olandeză de tip „doorstart”, părțile viabile ale unei afaceri falimentare sunt cumpărate din avere și continuate, de obicei într-o entitate juridică existentă sau nou înființată. Datoriile rămân în compania falimentară, care este apoi lichidată. Această diferență explică de ce o reluare a activității este atractivă și, în același timp, de ce trebuie gestionată cu atenție, deoarece practica este mult mai nuanțată decât „active intrat, datorii ieșite”.

O reluare a activității nu este un instrument juridic în sine; legislația olandeză nu folosește acest termen. În esență, este vorba în mod normal despre o tranzacție cu active: un contract de cumpărare între cumpărător și administratorul judiciar ( curator ), încheiat în limitele aplicabile biroului administratorului judiciar. Dacă această tranzacție poate fi considerată și o ruptură definitivă în scopuri fiscale și de angajare depinde de faptele concrete și, în special, de faptul dacă există în realitate un transfer al unei entități economice care își păstrează identitatea.

Ce cumperi mai exact?

Cumpărați active și activități, nu o întreprindere în ansamblu, în sensul unei entități juridice. Gândiți-vă la stocuri, utilaje, instalații și accesorii, drepturi de proprietate intelectuală, cum ar fi denumirea comercială, fondul comercial și baza de clienți, în măsura în care acestea sunt transferabile și fac parte din patrimoniu.

Ceea ce nu vă asumați, în principiu, sunt datoriile. Acestea rămân în societatea falimentară și sunt plătite din veniturile din masa succesorală, conform ordinii de prioritate legale. În acest sens, o tranzacție cu active diferă fundamental de o tranzacție cu acțiuni, în care moșteniți și fiecare pasiv istoric și contingent.

Chestiunea transferului de întreprindere

Este prea grăbit să spunem că o reluare a activității este întotdeauna „doar” o tranzacție privind activele, fără consecințe suplimentare. De asemenea, legislația olandeză tratează o parte a unei afaceri ca pe o întreprindere și prevede că un transfer are loc la „transferul, în temeiul unui acord, al unei fuziuni sau al unei divizări, al unei entități economice care își păstrează identitatea” ( articolul 7:662(1) și (2) din Codul Civil olandez ). Faptul că o anumită reluare atrage această calificare depinde de aspecte de fapt, cum ar fi continuarea activităților, preluarea clienților și a activelor și dacă majoritatea forței de muncă continuă efectiv să lucreze. Acest lucru are consecințe directe asupra transferului automat al drepturilor angajaților, aspecte tratate mai jos.

Administratorul poate vinde doar ceea ce aparține succesiunii

Titularii unui drept de gaj sau de ipotecă își pot exercita, în principiu, drepturile ca și cum nu ar exista faliment ( articolul 57 Fw ). Aceasta nu face imposibilă orice vânzare efectuată de administratorul judiciar, dar trebuie respectate poziția și rangul creditorului garantat în sumele obținute. Același punct de plecare se aplică și în cazul reținerii dreptului de proprietate: dacă un bun se află în afara masei succesorale depinde de validitatea și domeniul de aplicare al clauzei și de situația factuală la momentul declarării falimentului. Aceasta nu este automată și necesită o analiză individuală a fiecărui activ în parte.

Cine decide reluarea activității?

Administratorul administrează și lichidează averea sub supravegherea judecătorului de supraveghere ( rechter-commissaris ) ( articolul 68 Fw ). Administratorul este împuternicit să dispună de active ( articolul 101 Fw ), iar vânzarea are loc public sau prin tratat privat cu autorizația judecătorului de supraveghere ( articolul 176 Fw ), sub rezerva excepției legale pentru vânzările de dimensiuni limitate.

Legea nu impune acceptarea celei mai mari oferte nominale. În cadrul sarcinii de administrare și lichidare a patrimoniului, administratorul judiciar cântărește, printre altele, veniturile, livrabilitatea, certitudinea plății și timpul. Prin urmare, o ofertă bine justificată, fără o condiție de finanțare, este adesea preferată unei oferte mai mari, cu o finanțare incertă. Pentru un cumpărător străin, acest lucru merită luat în serios: dovada fondurilor și un mandat de semnare în termen de câteva zile cântăresc mai mult decât prețul final.

Presat de timp

Odată ce falimentul a fost declarat, o avere își pierde adesea rapid valoarea pe măsură ce angajații pleacă, iar clienții își mută viața. Acesta este motivul pentru care tranzacțiile de reluare a activității sunt de obicei finalizate în câteva zile, mai degrabă decât în ​​săptămâni. Due diligence în sensul obișnuit nu este disponibilă, iar administratorul judiciar nu va oferi nicio garanție.

Perioada de răcire

Judecătorul de supraveghere poate dispune o perioadă de reflecție de cel mult două luni, care poate fi prelungită o dată cu încă două luni, timp în care nicio terță parte nu poate exercita o putere de regres împotriva activelor din masa succesorală sau recupera active fără autorizația judecătorului ( articolul 63a alineatul (1) Fw ). Aceasta oferă administratorului judiciar o marjă de negociere, dar nu reprezintă o blocare generală a tuturor drepturilor terților: creditorii masei succesorale sunt excluși în mod expres, iar prevederea nu afectează dreptul creditorului gajist de a executa executarea silită în afara perioadei de reflecție.

Ce se întâmplă cu forța de muncă?

Pentru dumneavoastră, în calitate de cumpărător, acesta este elementul care prezintă cel mai mare risc și, în același timp, cel în legătură cu care există cele mai multe neînțelegeri. Regula principală este că, la transferul unei întreprinderi, drepturile și obligațiile care decurg din contractul de muncă trec la dobânditor prin efectul legii ( articolul 7:663 din Codul Civil ). Articolul 7:666 creează o excepție în cazul în care angajatorul a fost declarat falimentar, iar întreprinderea aparține masei succesorale.

Această excepție nu este o permisiune gratuită și reprezintă punctul în care o reluare a activității poate fi declanșată din punct de vedere legal. Trebuie mai întâi să se stabilească existența unui transfer de întreprindere; abia atunci intră în discuție excepția de faliment. Dacă o entitate economică organizată durabil continuă să existe, păstrându-și identitatea, forța de muncă se poate transfera în continuare prin efectul legii, chiar și după un faliment. Această evaluare se bazează pe fapte și nu pe eticheta „reluare a activității după faliment”, iar jurisprudența din ultimii ani arată ambele rezultate.

În practică, aceasta înseamnă că nu poți considera libertatea de a alege și de a relua activitatea, pe care se bazează adesea reluările de activitate, ca fiind ceva de la sine înțeles. Dacă reluați practic întreaga forță de muncă în condiții mult mai proaste, în timp ce afacerea continuă să funcționeze fără probleme, există un risc real ca o instanță să constate, în cele din urmă, un transfer de întreprindere, cu toate drepturile pe care le implică acest lucru. Interdicțiile privind discriminarea continuă să se aplice pe deplin.

Administratorul judiciar rezilează contractele de muncă în curs cu respectarea unui preaviz de cel mult șase săptămâni, pentru care este necesară autorizația judecătorului de supraveghere; de ​​la declararea falimentului, salariile și contribuțiile aferente sunt datorii ale masei succesorale ( articolul 40 Fw ).

Tratamentul complet al postului angajatului, cu jurisprudența privind transferul de întreprindere, schema de garantare salarială UWV, plata de tranziție și poziția în caz de boală sau sarcină, este prezentat în lucrarea „ Angajatorul dumneavoastră olandez este falimentar: ce se întâmplă cu locul dumneavoastră de muncă” . Rețineți diferența față de cealaltă cale de insolvență: în cazul unui transfer în timpul unei suspendări de plăți, excepția de la articolul 7:666 nu se aplică, iar personalul efectuează, în principiu, transferul prin efectul legii.

Pre-ambalare: unde stau lucrurile

Într-un pre-pachet, o repornire este pregătită în liniște înainte de declararea falimentului, sub supravegherea unui potențial administrator judiciar și a unui potențial judecător de supraveghere, cu scopul de a păstra valoarea și locurile de muncă. Pentru un cumpărător, atracția este evidentă: afacerea pierde mai puțină valoare, deoarece clienții și personalul nu sunt lăsați în impas timp de săptămâni.

Împotriva acestui fapt se află o incertitudine pe care trebuie să o cântăriți înainte de tranzacție. Curtea de Justiție a UE a stabilit în cauzele Smallsteps și Heiploeg condițiile în care excepția de la protecția lucrătorilor în materie de insolvență este valabilă, iar una dintre acestea este ca procedura să fie ancorată în dispoziții legislative sau administrative ( CJUE 22 iunie 2017, C-126/16 ; CJUE 28 aprilie 2022, C-237/20 ). Această cerință este punctul de blocaj în Țările de Jos. Curtea Supremă olandeză a hotărât în ​​cazul Heiploeg că poziția viitorului administrator judiciar și a viitorului judecător de supraveghere nu este reglementată prin lege, astfel încât procedura de pre-pack urmată nu a îndeplinit aceste condiții ( Curtea Supremă 6 octombrie 2023, ECLI:NL:HR:2023:1372 ).

Proiectul de lege care ar oferi pachetului preliminar această bază legală, Legea privind continuitatea afacerii I, este încă în dezbaterea Senatului la 24 august 2026 și nu a intrat în vigoare. Atâta timp cât această ancorare lipsește, nu există nicio garanție că se va menține invocarea excepției de insolvență. Consecința pentru dumneavoastră, în calitate de cumpărător, este concretă: vă puteți trezi cu o forță de muncă transferată prin efectul legii, în termenii și condițiile vechi, în timp ce oferta dumneavoastră s-a bazat pe o altă presupunere.

Poate fostul director să reia afacerea?

Da. Nu există nicio interdicție legală privind reluarea activității de către un director sau acționar în funcție. Administratorul va examina o astfel de tranzacție mai atent, iar două riscuri sunt mai importante.

Un preț realist

Pentru a evita prejudicierea creditorilor, o evaluare independentă și un proces de licitație transparent sunt aproape indispensabile în cazul în care contrapartea este o parte afiliată.

Răspunderea directorului

Cumpărarea activelor nu îl protejează pe director de o investigație privind administrarea defectuoasă. În cazul în care administrarea evident defectuoasă este o cauză importantă a falimentului, fiecare director este răspunzător solidar față de masa succesorală pentru deficit ( articolul 2:248(1) din Codul Civil ), pe lângă standardul general de îndeplinire corespunzătoare a atribuțiilor ( articolul 2:9 ). Pragul de răspundere personală este ridicat: Curtea Supremă a anulat recent o hotărâre a unei curți de apel, deoarece nu a motivat suficient de ce un director ar fi trebuit să implice un creditor al unei societăți din grup în achitarea datoriilor unei alte societăți separate din grup ( Curtea Supremă 12 iunie 2026, ECLI:NL:HR:2026:912 ). Prin urmare, personalitatea juridică separată și pozițiile separate ale datoriilor societăților din grup trebuie respectate, iar răspunderea unui director direct sau indirect nu este asumată cu ușurință.

În anumite circumstanțe, se poate impune și o hotărâre de descalificare, printre altele, pentru anumite forme de prejudiciere a masei succesorale, pentru tranzacții anulate în temeiul regulilor de preferință frauduloasă sau pentru încălcarea gravă a obligațiilor de informare și cooperare cu administratorul judiciar ( articolul 106a Fw ).

Riscul anulării: preferință frauduloasă

Tranzacțiile anterioare falimentului pot fi atacate de administratorul judiciar în temeiul legii pauliane olandeze :

• Articolul 42 Fw: Actele juridice voluntare efectuate înainte de faliment care aduc prejudicii creditorilor pot fi anulate dacă debitorul știa sau ar fi trebuit să știe acest lucru. În cazul în care actul este altul decât gratuit, cum ar fi o vânzare, este necesar, de asemenea, ca și contrapartea să știe sau ar fi trebuit să știe.articolul 42 Fw).
• Articolul 47 Fw: plata datoriilor deja scadente poate fi anulată numai dacă beneficiarul știa că fusese deja solicitată declararea falimentului sau dacă a existat o consultare care viza favorizarea creditorului respectiv în detrimentul altora.articolul 47 Fw).

Există „cunoaștere a prejudiciului” în sensul articolului 42 Fw atunci când, la momentul actului, falimentul și un deficit al acestuia erau previzibile cu un grad rezonabil de probabilitate atât pentru debitor, cât și pentru contraparte. În cazul în care un set de acte juridice sunt legate între ele, de exemplu o serie de tranzacții care pregătesc împreună reluarea activității, Curtea Supremă a confirmat recent că această cunoaștere se evaluează în ansamblu: este suficient ca, la un moment dat în timpul îndeplinirii unuia dintre actele aparținând acelui set, cerința de cunoaștere să fi fost îndeplinită. Administratorul judiciar poate apoi anula întregul set de tranzacții, nu doar actul individual la care cunoașterea a fost efectiv prezentă ( Curtea Supremă 20 iunie 2025, ECLI:NL:HR:2025:975 ). Acest lucru crește riscul de preferință frauduloasă pentru reluările efectuate în etape în perioada premergătoare falimentului.

Contracte, contracte de leasing și autorizații

Falimentul nu pune capăt automat contractelor în curs de desfășurare, iar în cazul unei tranzacții cu active, contractele nu trec de la sine la cumpărător. Cesia contractului necesită un act între partea contractantă inițială și terț, împreună cu cooperarea expresă a părții contractante ( articolul 6:159 din Codul Civil ). Prin urmare, cumpărătorul trebuie să verifice contract cu contract dacă transferul este posibil și dacă este necesar consimțământul părții contractante.

Contractului de închiriere imobiliară i se aplică un regim special de insolvență: atât administratorul judiciar, cât și locatorul îl pot rezilia anticipat, cu un preaviz de cel mult trei luni în orice caz, iar de la declararea falimentului, chiria devine o datorie a masei succesorale ( articolul 39 Fw ). Cumpărătorul nu dobândește automat vechiul contract de închiriere și, de obicei, va trebui să negocieze un nou contract de închiriere cu locatorul sau să aranjeze o cesiune separată a contractului.

Permisele de drept public sunt adesea legate de o persoană sau o entitate și, de regulă, trebuie solicitate din nou; posibilitatea transferului depinde de regimul specific de drept public care guvernează permisul.

Întrebări frecvente