Repornire (doorstart) după un faliment olandez: cum funcționează?

Într-o repornire (doorstart), cumpărați părțile viabile ale unei afaceri falimentare de la administratorul judiciar (curator) și le continuați, în timp ce datoriile rămân în compania falimentară. Principala excepție privește personalul: în unele situații, angajații continuă să vă fie transferați prin efectul legii, în condițiile existente.

Legislația olandeză nu folosește termenul „repornire” ca instrument juridic. Este vorba despre o achiziție de active de la administratorul judiciar, în limitele competențelor administratorului judiciar în temeiul Legii falimentului (Faillissementswet, Fw). Transferul sau netransferarea angajaților depinde de faptul dacă o entitate economică care își păstrează identitatea este în realitate transferată.

Ce cumperi mai exact?

Cumperi active și activități, nu compania în sine. Gândește-te la acțiuni, utilaje, instalații și accesorii, proprietate intelectuală, cum ar fi denumirea comercială, fond comercial și baza de clienți, în măsura în care acestea sunt transferabile și aparțin patrimoniului.

În principiu, nu vă asumați datoriile. Acestea rămân la societatea falimentară și sunt plătite din veniturile din masa succesorală, în ordinea legală de prioritate. În acest sens, o tranzacție cu active diferă fundamental de o tranzacție cu acțiuni, în care datoriile trecute și contingente ale companiei vin odată cu acțiunile.

Poate fi o reluare a activității un transfer de întreprindere?

Da, se poate. Conform articolului 7:662 din Codul Civil Olandez (BW), un transfer de întreprindere (overgang van onderneming) este transferul, în baza unui acord, fuziune sau divizare, al unei entități economice care își păstrează identitatea. O parte a unei întreprinderi poate, de asemenea, să se califice.

Calificarea unei anumite reluări depinde de anumite aspecte: dacă activitățile continuă, dacă clienții și activele sunt preluate și dacă majoritatea forței de muncă continuă efectiv să lucreze. Această evaluare determină în mod direct dacă angajații se transferă automat, așa cum se explică mai jos.

Poate administratorul să vândă totul?

Nu. Administratorul judiciar poate vinde doar ceea ce aparține succesiunii, iar drepturile terților trebuie respectate. În temeiul articolului 57 Fw, titularii unui drept de gaj sau ipotecă își pot exercita, în principiu, drepturile ca și cum nu ar exista faliment.

O vânzare de către administratorul judiciar rămâne posibilă, dar trebuie respectat rangul creditorului garantat în cadrul încasărilor. Dacă un bun aflat sub rezerva dreptului de proprietate nu intră în masa succesorală depinde de clauza și de faptele din hotărârea de faliment, așadar verificați activ cu activ.

Cine decide reluarea activității?

Administratorul judiciar decide, sub supravegherea judecătorului de supraveghere (rechter-commissaris). Administratorul judiciar administrează și lichidează averea (articolul 68 Fw) și poate vinde active, public sau prin vânzare privată, cu autorizația judecătorului de supraveghere (articolele 101 și 176 Fw).

Administratorul nu este obligat să accepte cea mai mare ofertă. Acesta cântărește veniturile, fezabilitatea, certitudinea plății și rapiditatea, astfel încât o ofertă bine finanțată, fără o condiție de finanțare, depășește adesea o ofertă mai mare cu finanțare incertă.

De ce există atâta presiune a timpului?

Deoarece o afacere falimentară își pierde rapid valoarea. Angajații pleacă, iar clienții se mută la concurență, așa că reluările de activitate sunt de obicei finalizate în câteva zile, mai degrabă decât în ​​săptămâni.

Due diligence este aproape imposibilă, iar administratorul judiciar nu oferă garanții: cumperi activele așa cum sunt.

Ce face perioada de răcire?

Judecătorul de supraveghere poate dispune o perioadă de reflecție (afkoelingsperiode) de până la două luni, care poate fi prelungită o dată cu încă două luni (articolul 63a Fw). În această perioadă, terții nu pot exercita regres împotriva activelor din masa creantei sau revendica active aflate în posesia societății falimentare fără autorizația judecătorului.

Aceasta oferă administratorului judiciar posibilitatea de a negocia o reluare a procedurii. Nu este vorba de o înghețare generală a tuturor drepturilor terților: creditorii masei succesorale sunt excluși în mod expres.

Ce se întâmplă cu angajații?

Într-un faliment, angajații nu se transferă automat, deoarece articolul 7:666 BW exclude regulile de transfer atunci când angajatorul a fost declarat falimentar și afacerea aparține masei succesorale. Această excepție are limite și este punctul în care o reluare a activității se confruntă cel mai adesea cu probleme legale.

Regula principală este că, în cazul unui transfer de întreprindere, drepturile și obligațiile care decurg din contractele de muncă trec la achizitor prin efectul legii (articolul 7:663 BW). Excepția de faliment intră în vigoare numai odată ce este clar că există un transfer de întreprindere. Instanțele examinează faptele, nu eticheta de reluare a falimentului, iar jurisprudența recentă arată ambele rezultate.

În practică, nu poți considera de la sine înțeleasă libertatea de a alege personalul, pe care se bazează adesea reluările de activitate. Un cumpărător care preia aproape întreaga forță de muncă în condiții evident mai proaste, în timp ce afacerea continuă, de fapt, fără probleme, își asumă un risc real ca o instanță să constate că angajații au fost transferați până la urmă, cu toate drepturile lor existente. Interdicțiile de discriminare continuă să se aplice pe deplin atunci când selectezi personal.

Administratorul judiciar reziliază contractele de muncă existente cu un preaviz de cel mult șase săptămâni, cu autorizația judecătorului de supraveghere. De la pronunțarea hotărârii de faliment, salariile și contribuțiile aferente sunt datorii ale masei succesorale (articolul 40 Fw).

Versiunea angajatului, inclusiv schema de garantare salarială UWV, plata de tranziție și poziția angajatelor bolnave sau însărcinate, este prezentată în articolul „ Angajatorul dumneavoastră olandez este falimentar: ce se întâmplă cu locul dumneavoastră de muncă” . Rețineți diferența față de cealaltă cale de insolvență: în cazul unei suspendări a plăților (surseance van betaling), excepția prevăzută la articolul 7:666 nu se aplică, iar angajații se transferă, în principiu, prin efectul legii.

Te poți baza pe un pre-ambalaj?

Nu cu certitudine. În Olanda, un pre-pachet nu are în prezent temei legal și, prin urmare, excepția de faliment pentru angajați nu se aplică unei reluări a activității pregătite în acest fel.

Într-un pre-pachet, o repornire este pregătită în liniște înainte de hotărârea de faliment, sub conducerea unui potențial administrator judiciar și a unui potențial judecător de supraveghere, astfel încât afacerea pierde mai puțină valoare.

Curtea de Justiție a UE a stabilit condițiile pentru excepția de la protecția angajaților în cazurile Smallsteps (22 iunie 2017, C-126/16) și Heiploeg (28 aprilie 2022, C-237/20). Una dintre aceste condiții este ca procedura să fie reglementată de dispoziții legale sau administrative. Curtea Supremă de Justiție a Țărilor de Jos (Hoge Raad) a hotărât în ​​cazul Heiploeg că poziția viitorului administrator judiciar și a viitorului judecător supraveghetor nu este reglementată prin lege, astfel încât pre-pack-ul care a urmat nu a îndeplinit aceste condiții ( HR 6 octombrie 2023, ECLI:NL:HR:2023:1372 ).

Proiectul de lege care menia să ofere pre-pack-ului o bază legală, Legea privind continuitatea afacerii I (Wet continuïteit ondernemingen I), nu a intrat încă în vigoare. Până la această dată, un cumpărător dintr-un pre-pack trebuie să presupună că angajații pot transfera prin efectul legii în condițiile lor actuale, chiar dacă oferta s-a bazat pe o altă presupunere.

Poate fostul director să reia afacerea?

Da. Nicio regulă legală nu interzice reluarea activității de către un director sau acționar în funcție. Cu toate acestea, administratorul va analiza o astfel de tranzacție mai critic, iar două riscuri sunt mai importante.

Un preț realist

Atunci când cumpărătorul este o parte afiliată, o evaluare independentă și un proces de licitație transparent sunt aproape indispensabile; administratorul judiciar trebuie să justifice prețul în fața judecătorului de supraveghere și a creditorilor.

Răspunderea directorului

Cumpărarea activelor nu protejează un director împotriva unei anchete privind proasta administrare. Dacă administrarea evident necorespunzătoare a fost o cauză importantă a falimentului, fiecare director este răspunzător solidar față de masa succesorală pentru deficit (articolul 2:248 BW). Se aplică, de asemenea, obligația generală de executare corespunzătoare în temeiul articolului 2:9 BW.

Răspunderea personală față de un creditor individual necesită o vină personală gravă (persoonlijk ernstig verwijt), iar pragul este ridicat. La 12 iunie 2026, Curtea Supremă a anulat o hotărâre a Amsterdam Curtea de Apel deoarece nu a motivat în mod adecvat de ce un director indirect era responsabil personal față de un creditor al grupului (ECLI:NL:HR:2026:912).

În anumite cazuri, instanța poate impune, de asemenea, o ordonanță de descalificare (civielrechtelijk bestuursverbod) de până la cinci ani, de exemplu pentru încălcarea gravă a obligației de informare și cooperare cu administratorul judiciar sau în cazul în care tranzacțiile au fost anulate în temeiul regulilor privind preferințele frauduloase (articolul 106a Fw).

Poate administratorul judiciar anula tranzacțiile efectuate înainte de faliment?

Da. Conform regulilor olandeze privind preferințele frauduloase (actio pauliana), administratorul judiciar poate anula tranzacțiile care au prejudiciat creditorii. Pentru o reluare pregătită în etape înainte de faliment, acesta reprezintă un risc real.

• Articolul 42 Fw: un act juridic voluntar efectuat înainte de faliment care prejudiciază creditorii poate fi anulat dacă debitorul știa sau ar fi trebuit să știe acest lucru. Dacă actul nu a fost gratuit, ca în cazul unei vânzări, și contrapartea trebuie să fi știut sau ar fi trebuit să știe.
• Articolul 47 Fw: plata unei datorii deja scadente poate fi anulată numai dacă destinatarul știa că fusese deja depusă o cerere de faliment sau dacă plata a rezultat în urma unei consultări între debitor și creditor, care viza favorizarea creditorului respectiv.

Cunoașterea prejudiciului în temeiul articolului 42 Fw există dacă, la momentul actului, atât falimentul, cât și un deficit erau previzibile cu un grad rezonabil de probabilitate pentru debitor și contraparte. În cazul în care actele juridice formează un întreg interconectat, cum ar fi o serie de tranzacții care pregătesc împreună o reluare a activității, Curtea Supremă a confirmat că atât prejudiciul, cât și cunoașterea acestuia pot fi evaluate pentru întregul respectiv ( HR 20 iunie 2025, ECLI:NL:HR:2025:975 ). Administratorul judiciar poate apoi anula întregul set de tranzacții, nu doar actul la care a fost efectiv cunoscută.

Un exemplu ilustrativ: un director transferă baza de clienți către o nouă companie cu câteva luni înainte de faliment, iar noua companie cumpără ulterior activele rămase de la administratorul judiciar. Dacă etapele sunt strâns legate între ele și falimentul era previzibil la un moment dat în cadrul procesului, întreaga construcție este în pericol.

Ce se întâmplă cu contractele, contractul de închiriere și autorizațiile?

Acestea nu vă sunt transferate automat. Falimentul nu pune capăt contractelor în curs de desfășurare, dar într-o tranzacție cu active, fiecare contract trebuie transferat separat.

Transferul unui contract (contractsoverneming) necesită un act între societatea falimentară și dumneavoastră, cu cooperarea contrapartidei (Articolul 6:159 BW). Verificați contract cu contract dacă transferul este posibil și dacă contrapartida va fi de acord. Clienții și furnizorii cheie folosesc adesea acest moment pentru a renegocia termenii.

Contractul de închiriere este supus unui regim special. Atât administratorul judiciar, cât și locatorul îl pot rezilia anticipat, cu un preaviz de trei luni în orice caz, iar de la pronunțarea hotărârii de faliment, chiria devine o datorie a masei imobiliare (articolul 39 Fw). Nu dobândiți automat vechiul contract de închiriere și, de obicei, veți avea nevoie de un nou contract de închiriere cu locatorul sau de un transfer separat al acestuia.

Autorizațiile de drept public sunt adesea legate de o persoană fizică sau juridică și, în majoritatea cazurilor, trebuie solicitate din nou. Începeți devreme, deoarece o afacere nu poate funcționa întotdeauna fără autorizațiile sale între timp.

Ce ar trebui să verifici ca și cumpărător?

Pregătiți-vă înainte de pronunțarea hotărârii de faliment, dacă puteți: administratorul judiciar decide de obicei în câteva zile și nu oferă garanții.

• Aveți pregătite dovada fondurilor și a autorizației de semnătură, fără a include o condiție de finanțare în ofertă.
• Verificați fiecare activ pentru gajări, ipoteci și drepturi de retenție înainte de a-i stabili prețul.
• Evaluează dacă reluarea activității ar putea fi un transfer de întreprindere, în special într-un pre-pachet.
• Enumerați contractele cheie și contractul de leasing și verificați dacă fiecare contraparte va fi de acord cu un transfer (articolul 6:159 BW).
• Verificați ce autorizații trebuie solicitate din nou pe numele companiei cumpărătoare.
• Dacă sunteți o parte afiliată, obțineți o evaluare independentă și mențineți transparentul procesului de licitație.

Ce ar trebui să verificați ca furnizor, proprietar sau creditor?

Creanța dumneavoastră rămâne în posesia companiei aflate în faliment, dar este posibil să dețineți în continuare drepturi pe care administratorul judiciar și cumpărătorul trebuie să le respecte.

• Verificați dacă clauza dumneavoastră de retenție a dreptului de proprietate este valabilă și identificați bunurile înainte de expirarea perioadei de reflecție.
• Depuneți cererea la administratorul judiciar și solicitați recunoașterea acesteia în cadrul procedurii de faliment.
• În calitate de proprietar, decideți dacă să reziliați contractul de închiriere cu un preaviz de trei luni în temeiul articolului 39 Fw sau să negociați un nou contract de închiriere cu cumpărătorul.
• Decideți dacă veți continua aprovizionarea cumpărătorului și în ce condiții de plată.
• Verificați dacă tranzacțiile anterioare falimentului, cum ar fi transferul bazei de clienți, v-au prejudiciat în calitate de creditor.

Ce putem face pentru tine cu o repornire?

În calitate de avocați specializați în faliment și insolvență , oferim consultanță cumpărătorilor, directorilor și creditorilor cu privire la structură și riscuri înainte de o ofertă.

• Pregătim oferta dumneavoastră și negociem contractul de cumpărare cu administratorul judiciar.
• Evaluăm transferul riscului aferent întreprinderii și selecția personalului.
• Verificăm drepturile de garanție și dreptul de retenție a dreptului de proprietate asupra activelor pe care doriți să le cumpărați.
• Aranjăm transferul contractelor cheie și noul contract de închiriere.
• Consiliem directorii cu privire la răspunderea civilă și riscurile legate de actio pauliana înainte de reluarea activității de către o parte afiliată.
• Aplicăm dreptul de retenție a dreptului de proprietate și depunem reclamații pentru furnizori și proprietari.

Rezumat

• Într-o reluare, cumperi active de la administratorul judiciar; datoriile rămân în compania falimentară.
• Creditorii garantați și dreptul de retenție a dreptului de proprietate trebuie respectate, așadar verificați fiecare bun.
• În principiu, angajații nu se transferă în caz de faliment (articolul 7:666 BW), dar această excepție are limite și, într-un pre-pachet, nu oferă în prezent nicio certitudine.
• O reluare a activității de către fostul director este permisă, dar necesită un preț realist și nu protejează împotriva răspunderii directorului.
• Tranzacțiile încheiate înainte de faliment pot fi anulate în întregime în temeiul articolului 42 Fw.

Întrebări frecvente