O fuziune legală, conform legislației olandeze, necesită timp. Trebuie întocmită o propunere de fuziune, documentele financiare trebuie depuse sau făcute publice, iar notarul public execută actul de fuziune abia după expirarea perioadei legale de obiecții. În practică, însă, consecințele financiare ale fuziunii respective încep adesea să se producă mult mai devreme. Exact despre asta este vorba în ceea ce privește efectul retroactiv într-o fuziune legală, un subiect care dă naștere în mod regulat la neînțelegeri în rândul antreprenorilor, contabililor și chiar al directorilor experimentați.
În acest blog, explic cum se raportează efectul retroactiv contabil la data legală a fuziunii, cât de mult timp în urmă poate fi acesta, care sunt regulile fiscale și de ce documentele financiare care însoțesc propunerea de fuziune reprezintă una dintre cele mai subestimate capcane din practică. La final, răspund la cele mai frecvente întrebări pe această temă.
Data legală a fuziunii versus data intrării în vigoare contabilă
În fiecare fuziune juridică, trebuie făcută o distincție între două momente diferite, care adesea se confundă.
Fuziunea produce efecte juridice abia în ziua următoare semnării actului de fuziune de către notarul public. Din acel moment, activele și pasivele societății care dispare se transferă cu titlu universal către societatea achizitoare, societatea care dispare încetează să existe, iar acționarii societății care dispare devin, în principiu, acționari ai persoanei juridice achizitoare. Acest lucru rezultă din prevederile esențiale ale Titlului 7 din Cartea a II-a a Codului Civil olandez.
În scopul raportării financiare, însă, se aplică o dată diferită, mult anterioară. Legislația olandeză permite desemnarea unei date anterioare, începând de la care tranzacțiile financiare ale societății care dispare sunt considerate a fi efectuate pe contul și riscul societății achizitoare. În practică, această dată este denumită data intrării în vigoare a contabilității sau data de încheiere a tranzacțiilor. Concret, aceasta înseamnă că veniturile, costurile, profitul și pierderea societății care dispare pot fi deja prelucrate în administrarea și conturile anuale ale societății achizitoare de la, de exemplu, 1 ianuarie, chiar dacă fuziunea în sine intră în vigoare legal abia câteva luni mai târziu.
Cât de mult poate fi efectul retroactiv
Sunt necesare câteva nuanțe aici, deoarece acesta este un aspect care este adesea comunicat prea rigid în practică. Alocarea financiară are loc de la o dată menționată explicit în propunerea de fuziune, în conformitate cu articolul 2:312 alineatul 2 din Codul Civil olandez. Această dată cade de obicei la începutul anului financiar curent, în general 1 ianuarie pentru societățile al căror an financiar coincide cu anul calendaristic, dar aceasta nu este o limită absolută stabilită în termeni simpli în lege. Spațiul de mers înapoi este limitat de limitele legislației aplicabile privind fuziunile și ale legislației privind conturile anuale și trebuie evaluat în fiecare caz în parte în raport cu ultimele conturi anuale adoptate, cu data pivotantă aleasă în propunerea de fuziune și dacă această dată este justificabilă în lumina intereselor acționarilor, creditorilor și autorităților fiscale.
Dacă exercițiile financiare ale societăților care fuzionează nu coincid, nu se poate utiliza pur și simplu o dată standard, cum ar fi 1 ianuarie. În acest caz, trebuie evaluat pentru fiecare societate în parte cum se raportează data contabilă aleasă la ultimul exercițiu financiar închis și adoptat al fiecărei părți în parte. O dată de intrare în vigoare aleasă incorect poate duce la întrebări din partea contabilului, discuții cu autoritățile fiscale olandeze sau la lucrări corective ulterioare în administrație.
Efectul practic asupra administrării și a conturilor anuale
Efectul retroactiv nu modifică momentul juridic la care fuziunea intră în vigoare, dar are consecințe de anvergură pentru administrație. Rezultatele societății care dispare sunt incluse în cifrele societății achizitoare de la data aleasă. Tranzacțiile intercompanii care au avut loc între părți în perioada intermediară trebuie evaluate cu atenție și eliminate acolo unde este necesar, astfel încât să nu apară o dublă contabilizare. De asemenea, administrația trebuie să poată demonstra care posturi sunt în contul societății achizitoare de la data aleasă, iar conturile anuale și notele aferente acestora trebuie să se alinieze cu structura aleasă pentru fuziune. Prin urmare, efectul retroactiv nu este doar o alegere juridică, ci, la fel de mult, un proiect administrativ în care administrația financiară, contabilul, consultantul fiscal și notarul trebuie să fie bine coordonați.
Tratamentul fiscal: facilitatea de fuziune neutră din punct de vedere fiscal
Faptul că efectul retroactiv contabil este posibil în temeiul dreptului civil nu înseamnă automat că și consecințele fiscale sunt astfel soluționate. În scopuri fiscale, se utilizează adesea facilitatea pentru fuziunea neutră din punct de vedere fiscal în temeiul articolului 14b din Legea olandeză privind impozitul pe profit din 1969. Punctul de plecare al acestei facilități este că impozitarea, de exemplu, a rezervelor ascunse și a creanțelor fiscale poate fi amânată către societatea achizitoare, cu condiția ca condițiile facilității să fie îndeplinite și fuziunea să nu aibă ca scop predominant evitarea sau amânarea impozitării.
Autoritățile fiscale olandeze acordă o atenție deosebită dacă fuziunea a fost structurată din motive comerciale reale și poziției pierderilor și creanțelor fiscale ale societăților care fuzionează. Este necesară o atenție sporită în cazul în care există pierderi la una dintre părțile care fuzionează, în cazul în care fuziunea vizează o optimizare fiscală clară fără o justificare comercială solidă, în cazul în care în fuziune sunt implicate diferite forme juridice, de exemplu o societate cu răspundere limitată (BV) care fuzionează cu o fundație, în cazul în care elementele transfrontaliere joacă un rol sau în cazul în care fuziunea face parte dintr-o restructurare mai amplă. Efectul retroactiv al dreptului civil și acceptarea sa fiscală funcționează adesea în paralel în practică, dar acest lucru nu este automat. O evaluare fiscală separată rămâne întotdeauna necesară.
Documentele financiare care însoțesc propunerea de fuziune: urmăriți termenul de șase luni
Un subiect care este adesea trecut cu vederea în practică este valabilitatea documentelor financiare care însoțesc propunerea de fuziune. Dacă ultimele conturi anuale adoptate sau alte situații financiare ale unei societăți care fuzionează datează cu mai mult de șase luni înainte de depunerea sau publicarea propunerii de fuziune, documentele respective mai vechi nu sunt nevalide ca atare, dar nu mai sunt suficiente pentru dosarul de fuziune. În acest caz, consiliul de administrație trebuie, în temeiul articolului 2:313 alineatul 2 din Codul Civil olandez, să întocmească un cont anual suplimentar sau o situație intermediară a activelor și pasivelor, cu o dată de referință nu mai devreme de prima zi a celei de-a treia luni anterioare lunii depunerii, și să o depună sau să o publice împreună cu propunerea de fuziune, în măsura necesară, în temeiul articolului 2:314 alineatul 1 din Codul Civil olandez.
Prin urmare, termenul de șase luni se referă la caracterul complet al dosarului de fuziune, nu la validitatea din punct de vedere civil a conturilor anuale mai vechi ca atare. Regimul are scopul de a asigura accesul acționarilor, creditorilor și notarilor publici la informații financiare suficient de actualizate atunci când evaluează fuziunea. În plus, articolul 2:315 alineatul 1 din Codul Civil olandez continuă să impună consiliului de administrație obligativitatea dezvăluirii modificărilor semnificative ale activelor și pasivelor care apar după propunerea de fuziune. Rețineți că data intrării în vigoare contabilă aleasă în temeiul articolului 2:312 alineatul 2 din Codul Civil olandez și cerința privind moneda în temeiul articolului 2:313 alineatul 2 din Codul Civil olandez sunt două cerințe separate, care sunt adesea confundate, dar trebuie respectate independent una de cealaltă.
Cât timp rămân valabile documentele financiare
Testul de șase luni se evaluează la un moment fix, și anume momentul depunerii sau publicării propunerii de fuziune. În acel moment, ultimele conturi anuale adoptate nu trebuie să fie mai vechi de șase luni sau trebuie să fi fost întocmit un cont anual suplimentar sau o situație intermediară a activelor și pasivelor. De asemenea, situația intermediară respectivă nu trebuie să fi fost întocmită cu mult timp înainte de depunere, cu o dată de referință de cel puțin prima zi a celei de-a treia luni anterioare lunii depunerii. În practică, aceasta înseamnă că documentele pot avea, de fapt, o vechime de cel mult câteva luni la momentul depunerii.
Unde lucrurile merg adesea prost este întrebarea ce se întâmplă în perioada de după depunere. Un proces de fuziune poate, având în vedere perioada legală de obiecții și timpul de care are nevoie notarul, să dureze cu ușurință câteva luni înainte de executarea actului. Legea nu impune o nouă actualizare a conturilor anuale sau a situației activelor și pasivelor doar pentru că trece timp între depunere și executare. În schimb, din momentul depunerii se aplică o obligație de informare continuă în temeiul articolului 2:315 alineatul 1 din Codul Civil olandez: consiliul de administrație al fiecărei societăți care fuzionează trebuie să informeze acționarii și celelalte societăți care fuzionează cu privire la modificările semnificative ale activelor și pasivelor care apar după data propunerii de fuziune și înainte ca fuziunea să intre în vigoare.
Prin urmare, valabilitatea documentelor financiare nu este legată de o durată de valabilitate continuă până la semnarea actului, ci de caracterul instantaneu al depunerii, completat de obligația de a raporta evoluțiile materiale ulterioare. Dacă trece o perioadă mai lungă între depunere și semnarea preconizată, de exemplu din cauza unei obiecții sau a întârzierilor în luarea deciziilor, este prudent, din prudență, să se evalueze dacă situația financiară a companiilor implicate corespunde în continuare imaginii oferite de documentele depuse, chiar dacă legea nu impune un nou test de șase luni pentru aceasta. În caz de dubiu, o situație actualizată a activelor și pasivelor sau cel puțin o dezvăluire explicită în temeiul articolului 2:315 alineatul 1 din Codul Civil olandez este cea mai sigură modalitate de a preveni obiecțiile sau discuțiile creditorilor în timpul revizuirii notariale.
Ce se întâmplă dacă documentele financiare lipsesc sau sunt învechite
Documentele financiare lipsă sau învechite nu determină automat nulitatea fuziunii. Jurisprudența disponibilă nu stabilește o regulă conform căreia o fuziune este automat invalidă imediat ce documentele sunt mai vechi de șase luni. Curtea Supremă olandeză a confirmat că o fuziune rămâne valabilă atâta timp cât instanța nu a anulat-o și că anularea este posibilă doar pe motivele limitative ale articolului 2:323 alineatul 1 din Codul Civil olandez. Prin urmare, problema documentelor lipsă sau învechite constă în principal în nerespectarea obligațiilor de documentare și dezvăluire, cu consecințe asupra capacității de a continua executarea și, eventual, asupra răspunderii directorului, și nu în invaliditatea automată a fuziunii sau a figurilor mai vechi în sine.
Pentru notar, acesta este un aspect sensibil. Atâta timp cât dosarul de fuziune nu este complet, notarul nu poate declara că au fost îndeplinite cerințele formale legale, așa cum prevede articolul 2:318 alineatul 2 din Codul Civil olandez, și va refuza, în principiu, să execute actul până când dosarul nu a fost completat. Pentru creditori, cea mai importantă protecție înainte de executare constă în dreptul de opoziție în temeiul articolului 2:316 alineatul 1 din Codul Civil olandez. Documentele lipsă sau învechite nu constituie în sine un motiv de opoziție, dar sunt relevante în măsura în care fac plauzibil că situația financiară a societății achizitoare după fuziune va oferi mai puține garanții că creanța va fi satisfăcută. Instanța respinge o astfel de cerere dacă creditorul nu reușește să facă acest lucru plauzibil, așa cum este confirmat și în jurisprudența recentă a... Amsterdam Judecătoria Districtuală.
Înregistrarea datei în propunerea de fuziune
Data intrării în vigoare contabilă aleasă nu este o opțiune care poate fi adăugată ulterior. Dacă se utilizează efectul retroactiv, data respectivă trebuie inclusă în mod explicit și în timp util în propunerea de fuziune depusă la Camera de Comerț olandeză, în conformitate cu articolul 2:312 alineatul 2 din Codul Civil olandez. Propunerea de fuziune formează baza întregului proces și, pe lângă această dată, conține și entitățile juridice care fuzionează, societatea achizitoare, raportul de schimb propus, dacă este cazul, consecințele pentru acționari, creditori și alte părți interesate, precum și consecințele pentru angajați. O propunere de fuziune neclară sau incompletă poate duce la probleme ulterioare în timpul executării, în timpul revizuirii documentelor de către notar sau în timpul evaluării impozitului.
Poziția angajaților, creditorilor și acționarilor
Efectul retroactiv este relevant în primul rând pentru procesarea financiară. Consecințele juridice pentru terți, însă, produc efecte numai în conformitate cu normele legislației privind fuziunile și nu retroactiv. Angajații pot fi afectați în poziția lor juridică de fuziune, creditorii au dreptul de obiecție descris mai sus, iar acționarii sau membrii, în funcție de forma juridică, sunt implicați în procesul decizional privind fuziunea. Comunicarea clară și documentația corectă sunt esențiale pentru a preveni ca efectul retroactiv ales să creeze în mod eronat impresia că și poziția acestor părți se schimbă la o dată anterioară.
Întrebări frecvente despre efectul retroactiv într-o fuziune legală
De la ce dată poate începe să se producă efect retroactiv în contabilitate?
Data este înregistrată în propunerea de fuziune în conformitate cu articolul 2:312 alineatul 2 din Codul Civil olandez și, în practică, cade de obicei la începutul exercițiului financiar curent. Nu există o limită legală fixă, explicit menționată, dar data aleasă trebuie să se încadreze în limitele legislației privind fuziunile și ale legislației privind conturile anuale și trebuie să fie aliniată cu ultimele conturi anuale adoptate ale societăților implicate.
Este efectul retroactiv valabil automat și în scopuri fiscale?
Nu. Autoritățile fiscale olandeze acceptă, în general, efectul retroactiv contabil în cadrul fuziunii neutre din punct de vedere fiscal, conform articolului 14b din Legea privind impozitul pe profit din 1969, cu condiția să nu se obțină niciun avantaj fiscal necuvenit, de exemplu prin compensarea necorespunzătoare a pierderilor. Dreptul civil și efectul retroactiv fiscal funcționează adesea în paralel, dar acest lucru trebuie evaluat separat în fiecare caz.
Ce se întâmplă dacă anii financiari ai societăților care fuzionează nu coincid?
În acest caz, o dată standard precum 1 ianuarie nu poate fi pur și simplu presupusă. Trebuie evaluat pentru fiecare companie în parte cum se raportează data de încheiere aleasă la ultimul exercițiu financiar închis și adoptat al acelei companii, ceea ce necesită adesea o abordare personalizată.
Documentele financiare mai vechi de șase luni sunt invalide pentru propunerea de fuziune?
Nu, aceste documente nu sunt nevalide ca atare, dar nu mai sunt suficiente. Consiliul de administrație trebuie, în conformitate cu articolul 2:313 alineatul 2 din Codul Civil olandez, să întocmească un cont anual suplimentar sau o situație intermediară a activelor și pasivelor și să o depună împreună cu propunerea de fuziune, în măsura necesară, în conformitate cu articolul 2:314 alineatul 1 din Codul Civil olandez.
Cât timp rămân valabile documentele financiare după depunerea propunerii de fuziune?
Testul de șase luni se aplică numai în momentul depunerii sau publicării propunerii de fuziune. Pentru perioada ulterioară, legea nu prevede un nou termen de actualizare; cu toate acestea, articolul 2:315 alineatul 1 din Codul Civil olandez impune o obligație continuă de a dezvălui modificările semnificative ale activelor și pasivelor care apar după depunere, până la intrarea în vigoare a fuziunii. Într-un proces mai lung între depunere și executare, este prudent, din prudență, să se evalueze dacă este necesară o actualizare sau o dezvăluire suplimentară, chiar dacă legea nu impune în mod strict acest lucru.
Poate un creditor să oprească fuziunea din cauza lipsei documentelor financiare?
Un creditor poate depune o obiecție în temeiul articolului 2:316 alineatul 1 din Codul Civil olandez. Documentele lipsă sau învechite nu constituie un motiv independent de obiecție, dar pot contribui la plauzibilizarea faptului că situația financiară a societății achizitoare după fuziune oferă mai puține garanții că creanța va fi satisfăcută. Instanța respinge cererea dacă aceasta nu este justificată.
Poate fi anulată ulterior o fuziune din cauza unor defecte din dosarul de fuziune?
Doar într-o măsură limitată. Articolul 2:323 alineatul 1 din Codul Civil olandez conține un sistem limitativ al motivelor de anulare. O fuziune înregistrată într-un act executat de notar este și rămâne valabilă atâta timp cât instanța nu a anulat-o, chiar dacă dosarul de fuziune a prezentat vicii procedurale.
Trebuie notarul să refuze executarea actului dacă lipsesc documentele financiare?
În principiu, da. Notarul poate declara că au fost îndeplinite cerințele formale legale, așa cum prevede articolul 2:318 alineatul 2 din Codul Civil olandez, doar dacă dosarul de fuziune este complet. Dacă lipsesc documentele obligatorii, refuzul executării până la completarea dosarului este calea logică de acțiune.
Fuziunea cu o altă formă juridică, cum ar fi o fundație, modifică regulile?
Da, acest aspect merită o atenție separată. Facilitățile fiscale, cum ar fi fuziunea neutră din punct de vedere fiscal, nu se aplică automat în același mod diferitelor forme juridice. La fuziunea, de exemplu, a unei societăți comerciale cu o fundație, nu trebuie să presupuneți pur și simplu abordarea standard pentru fuziunile dintre societăți cu capital obișnuit, ci să solicitați o evaluare specifică în prealabil a acestui aspect.
Concluzie și sfaturi personalizate
Efectul retroactiv într-o fuziune legală este un instrument valoros care face raportarea financiară mai practică și se poate încadra bine într-o restructurare mai amplă. Fuziunea în sine ia ființă abia în ziua următoare semnării actului notarial, dar în scopuri contabile este adesea posibilă alinierea acesteia la o dată anterioară înregistrată în propunerea de fuziune. Această alegere trebuie pregătită cu atenție: data trebuie menționată explicit în propunerea de fuziune, administrația trebuie să fie înființată în mod corespunzător, documentele financiare trebuie să fie suficient de actuale pentru a respecta termenul de șase luni prevăzut la articolul 2:313 din Codul Civil olandez, iar tratamentul fiscal trebuie să fie justificat pe motive comerciale reale și să fie justificabil.
Consultanța personalizată este necesară în special în cazurile care implică exerciții financiare diferite, poziții de pierdere, elemente transfrontaliere sau fuziuni între diferite forme juridice. Dacă vă confruntați cu una dintre aceste situații, vă rugăm să contactați Law & More pentru a evalua data de încheiere aleasă, propunerea de fuziune și aspectele fiscale ale fuziunii dumneavoastră, astfel încât să putem stabili împreună pașii necesari.
