Societatea dualistă (structuurregime): când se aplică?

Societatea dualistă statutară (structuurvennootschap) este o societate nebancară (NV) sau o societate comercială (BV) olandeză care trebuie să instaleze un consiliu de supraveghere (raad van commissarissen) cu puteri care altfel ar aparține acționarilor. Regimul se aplică automat odată ce trei condiții din articolul 2:153 din Codul Civil olandez (pentru NV) și articolul 2:263 (pentru BV) au fost îndeplinite timp de trei ani consecutivi, cu excepția cazului în care se aplică una dintre cele patru excepții legale. Nu este o opțiune și nu este rezervată multinaționalelor listate la bursă.

La ce este folosit regimul pe două niveluri?

Regimul a fost introdus în anii 1970, când acționarii identificabili pe termen lung au cedat locul unor acțiuni de proprietate mai scurte și mai anonime. Adunarea generală devenea un control slab asupra consiliului de administrație.

Legislatorii au răspuns prin transferarea unei părți din puterea acționarilor către un consiliu de supraveghere obligatoriu și prin acordarea consiliului de întreprindere (ondernemingsraad) influență asupra membrilor acestuia. Scopul era de a echilibra capitalul și forța de muncă și de a asigura o supraveghere independentă a unei companii ale cărei decizii afectează o forță de muncă numeroasă.

Regimul se aplică NV și BV, precum și, într-o formă echivalentă, cooperativei și asociației de asigurări mutuale. Regulile pentru BV se află în articolele 2:262-2:274a din Codul Civil; prevederile paralele NV se află în articolele 2:152-2:164a. Practicienii citează cele două seturi ca o pereche, deoarece funcționează consecvent.

Când se aplică regimul?

Care sunt cele trei condiții?

Toate cele trei condiții trebuie îndeplinite simultan. În primul rând, capitalul social emis plus rezervele prezentate în bilanț și în anexa la bilanț trebuie să atingă suma stabilită prin decret regal, în prezent șaisprezece milioane de euro; această cifră este ajustată cel mult o dată la doi ani și nu este indexată automat, așadar trebuie verificată în raport cu decretul în vigoare. Acțiunile răscumpărate, dar neanulate, se iau în considerare în total, la fel ca și rezervele prezentate în anexa la bilanț.

În al doilea rând, compania sau una dintre companiile sale dependente are un comitet de întreprindere pe care era obligată prin lege să îl înființeze; un comitet de întreprindere voluntar nu declanșează regimul. În al treilea rând, compania și companiile sale dependente angajează împreună cel puțin o sută de persoane în Țările de Jos, numărate după numărul de angajați, mai degrabă decât după numărul de echivalent normă întreagă.

A doua și a treia condiție sunt valabile pentru companiile care nu le așteaptă. O societate holding cu trei angajați proprii poate îndeplini condițiile privind consiliul de întreprindere și numărul de angajați prin intermediul filialelor sale, iar o companie care a crescut constant poate depăși pragul de capital doar prin profitul reportat.

Ce se consideră o companie dependentă?

Societatea dependentă (afhankelijke maatschappij) este definită în articolul 2:262 pentru BV și în articolul 2:152 pentru NV. O entitate juridică este o societate dependentă în care societatea, singură sau împreună cu alte societăți dependente, furnizează cel puțin jumătate din capitalul său emis. Același lucru este valabil și pentru un parteneriat înregistrat în registrul comerțului, în care societatea sau o societate dependentă este pe deplin răspunzătoare față de terți în calitate de asociat.

Aici se află o concepție greșită des întâlnită. Consiliile de administrație presupun adesea că, deoarece comitetul de întreprindere a fost înființat la o filială operațională și nu la holding, holdingul se află în afara regimului. Nu este cazul: condițiile sunt testate la nivel de grup prin definiția societății dependente, iar holdingul, nu filiala, devine societatea cu două niveluri.

Cum funcționează notificarea și perioada de trei ani?

O societate care îndeplinește condițiile trebuie să notifice registrul comerțului în termen de două luni de la adoptarea conturilor anuale de către adunarea generală. Regimul în sine intră în vigoare numai după ce notificarea respectivă a fost înregistrată în registru timp de trei ani consecutivi fără întrerupere; acesta este momentul în care statutul trebuie pus în conformitate cu normele legale.

Două detalii contează în practică. Perioada de trei ani curge doar din momentul în care notificarea este efectiv depusă, astfel încât o companie care a depășit termenul limită nu intră în vigoare regimul, deși ar trebui să depună totuși cererea fără întârziere. Notificarea poate fi, de asemenea, retrasă dacă condițiile nu mai sunt îndeplinite, de exemplu dacă numărul de angajați din Olanda scade sub o sută, iar dacă condițiile sunt îndeplinite din nou ulterior, perioada începe, în general, să curgă din nou.

Există scutiri sau un regim slăbit?

Care companii sunt scutite complet?

Articolul 2:263 alineatul (3) și omologul său din NV, articolul 2:153 alineatul (3), scutesc complet mai multe categorii de societăți; o societate scutită nici măcar nu trebuie să notifice registrul. O categorie este o societate care este ea însăși o societate dependentă de o entitate juridică căreia i se aplică deja regimul complet sau slăbit; scutirea se aplică doar în jos, astfel încât o filială a unei societăți-mamă cu două niveluri poate fi scutită, dar o societate-mamă nu este niciodată scutită din cauza filialei sale. Alte categorii acoperă societățile de administrare și financiare din cadrul unui grup internațional ai cărui angajați lucrează în mare parte în afara Țărilor de Jos și societățile al căror capital este deținut, în baza unui acord comun, de către entități juridice care sunt deja supuse regimului.

În cazul în care se aplică o scutire totală, aceasta se aplică imediat, fără o perioadă de tranziție. În cazul în care aceasta dispare, se urmează calea obișnuită prin notificare și începe perioada de trei ani.

Cum funcționează regimul slăbit?

Regimul slăbit (verzwakt structuurregime) nu este o excepție, ci o variantă. Articolul 2:265 din Codul Civil și articolul 2:155 pentru NV elimină puterea consiliului de supraveghere de a numi și de a demite directorii în cazul în care cel puțin jumătate din capitalul emis este deținut de o entitate juridică al cărei grup angajează în mare parte persoane din afara Olandei sau de către societățile dependente ale acesteia sau în baza unui acord comun între acestea. Articolul 2:265a extinde un tratament similar anumitor structuri de asociere în participațiune.

În cadrul regimului slăbit, acționarii își păstrează puterea de a numi și de a demite directorii. Toate celelalte prevederi, inclusiv consiliul de supraveghere obligatoriu, procedura de numire a acestuia și catalogul său de drepturi de aprobare, se aplică în continuare. Regimul slăbit nu se aplică odată ce forța de muncă a companiei se află în mare parte în Țările de Jos.

Ce se schimbă odată ce regimul se aplică?

Cum este compus și numit consiliul de supraveghere?

Un consiliu de supraveghere devine obligatoriu și trebuie să aibă cel puțin trei membri. Directorii de supraveghere sunt numiți de adunarea generală la propunerea consiliului, iar adunarea generală poate respinge o nominalizare doar cu o majoritate absolută reprezentând cel puțin o treime din capitalul emis.

Pentru o treime din locuri, consiliul de întreprindere are un drept sporit de recomandare: consiliul de supraveghere trebuie să îl urmeze, cu excepția cazului în care acesta obiectează din motive legale, iar o dispută ajunge la Camera de Comerț și Industrie (Ondernemingskamer). În practică, un acționar nu își poate pur și simplu să numească propriii angajați în consiliu și nu poate demite un director de supraveghere după bunul plac. Demiterea unui director se face, în schimb, prin intermediul Camerei de Comerț și Industrie a... Amsterdam Curtea de Apel, pe motive de neglijență în îndatoriri, alte motive întemeiate sau o schimbare fundamentală a circumstanțelor.

Cum sunt numiți directorii și ce necesită aprobare?

În cadrul regimului complet, consiliul de supraveghere numește și demite directorii; în cadrul regimului slăbit, această putere revine adunării generale. În ambele versiuni, consiliul de supraveghere deține un catalog legal de drepturi de aprobare asupra deciziilor majore, prevăzut în articolul 2:274 pentru BV și articolul 2:164 pentru NV.

Catalogul respectiv acoperă, printre altele, emiterea de acțiuni, investițiile semnificative, achiziționarea sau cesionarea unei participații peste un anumit prag legal, modificarea actului constitutiv sau dizolvarea societății, declararea falimentului și o reducere majoră a personalului sau o modificare profundă a condițiilor de angajare.

Lipsa aprobării nu afectează autoritatea consiliului de administrație de a reprezenta compania față de terți; o contraparte care acționează cu bună-credință este protejată, iar consecințele rămân interne, cum ar fi o posibilă răspundere a directorului.

Pot acționarii să își retragă încrederea în consiliul de supraveghere?

Contraponderea acționarilor este colectivă, nu individuală. Conform articolului 2:161a din Codul Civil și articolului 2:271a pentru BV, adunarea generală poate retrage încrederea în consiliul de supraveghere cu o majoritate absolută reprezentând cel puțin o treime din capitalul emis. Rezoluția demite imediat fiecare director de supraveghere, dar numai după ce consiliul de întreprindere a avut ocazia să își exprime poziția și consiliul a fost audiat.

Consiliul de administrație trebuie apoi să solicite Camerei de Comerț și Industrie să numească temporar directori de supraveghere, iar acționarii nu pot demite directorii numiți de instanță. Prin urmare, retragerea încrederii transferă componența consiliului de administrație instanței, mai degrabă decât adunării care a votat, motiv pentru care instrumentul este utilizat cu moderație. Articolul nostru despre Camera de Comerț și Industrie explică modul în care se desfășoară aceste proceduri.

Există o alternativă cu un singur nivel sau o aplicare voluntară?

O societate comercială dualistă nu trebuie să aibă un consiliu de supraveghere separat. Articolele 2:274a și 2:164a din Codul Civil permit exercitarea atribuțiilor legale în cadrul unui consiliu unitar, în care directorii neexecutivi se află alături de directori. Alegerea se face în actul constitutiv și se potrivește grupurilor deja obișnuite cu un singur organ decizional; nu atenuează regimul, deoarece directorii neexecutivi moștenesc aceeași procedură de numire, același drept de recomandare și același catalog de aprobări.

Regimul poate fi adoptat și în mod voluntar, în formă integrală sau slăbită, prin includerea sa în actul constitutiv. În acest caz, se aplică doar condiția consiliului de întreprindere, iar regimul intră în vigoare de îndată ce statutul prevede acest lucru. Companiile fac acest lucru deoarece un consiliu de supraveghere profesionist cu puteri statutare poate separa proprietatea de conducere odată ce acționarii familiali nu mai conduc afacerea zilnic, iar acest lucru le transmite creditorilor semnalul că supravegherea nu este doar nominală.

Ce înseamnă acest lucru pentru acționari, afaceri de familie și investitori?

Pentru un acționar majoritar, regimul reprezintă o pierdere reală de putere. În cadrul regimului complet, nu mai poți numi sau demite directori, nu îți poți include propriii candidați în consiliul de supraveghere fără nominalizarea acestuia și te confrunți cu un consiliu care trebuie să evalueze interesele companiei în ansamblu, nu doar pe cele ale celui mai mare acționar. Înlăturarea unui director de supraveghere necesită o procedură în fața Camerei de Comerț și Comerț; înlăturarea tuturor acestora transferă numirea aceleiași instanțe.

Afacerile de familie resimt acest lucru cel mai acut, deoarece adesea depășesc pragurile în timp ce proprietatea rămâne concentrată și implicată. Creșterea prin profituri nedistribuite, un consiliu de întreprindere înființat la o companie operațională și un număr de angajați care depășește o sută pot aduce regimul în prim-plan cu ani înainte ca cineva să-l ia în considerare. Începeți să vă pregătiți atunci când a doua condiție intră în vigoare, nu atunci când notificarea în temeiul articolului 2:264 este scadentă. Articolul nostru despre rolul consiliilor de supraveghere într-o criză stabilește cât valorează un astfel de consiliu atunci când lucrurile merg prost.

Pentru investitorii străini, regimul este adesea un punct de negociere într-o tranzacție. Un cumpărător care a presupus că va controla consiliul de administrație al unei ținte olandeze poate constata că acesta controlează doar adunarea generală. Dacă regimul slăbit se aplică și dacă o scutire poate fi încă invocată după tranzacție, acest lucru aparține diligenței necesare, mai degrabă decât curățării ulterioare finalizării tranzacției. Același lucru este valabil și pentru pozițiile minoritare: regimul modifică valoarea reală a unei participații în termeni de guvernanță, un aspect pe care articolul nostru despre poziția acționarilor minoritari îl dezvoltă în continuare.

Unde există loc pentru adaptarea structurii?

Regimul este obligatoriu în esență, dar nu totul este închis. Drepturile legale de aprobare ale consiliului de supraveghere nu pot fi reduse în actul constitutiv, dar pot fi completate, astfel încât anumite decizii să necesite și aprobarea unui alt organ corporativ, cum ar fi adunarea generală. Aceasta este modalitatea obișnuită de a păstra dreptul de acțiune al acționarilor asupra deciziilor care îi preocupă cel mai mult și funcționează deoarece este ancorat în actul constitutiv și nu într-un contract.

De asemenea, puteți contura profilul consiliului de supraveghere, numărul de membri peste minimul legal, comitetele sale și modul în care funcționează în practică dreptul de recomandare al consiliului de întreprindere. Un acord al acționarilor poate adăuga angajamente între acționari înșiși, dar acesta obligă doar părțile sale și nu poate anula competențele statutare ale organelor corporative, motiv pentru care este un instrument mai slab în acest caz decât un statut bine redactat. Directorii unei societăți cu două niveluri ar trebui să rețină, de asemenea, că normele obișnuite privind îndeplinirea corectă a atribuțiilor lor și privind răspunderea directorilor continuă să se aplice neschimbate, odată cu regimul.

Ce ar trebui să verificați ca și companie sau consiliu de administrație?

Testați condițiile la nivel de grup în fiecare an, atunci când sunt adoptate conturile anuale. Aceste verificări vă mențin cu un pas înaintea perioadei de trei ani.

• Comparați capitalul emis plus rezervele cu pragul de 16 milioane de euro, utilizând cel mai recent bilanț și anexa la declarații.
• Verificați dacă firma sau o firmă dependentă are un comitet de întreprindere pe care era obligată prin lege să îl înființeze în temeiul Legii consiliilor de întreprindere (WOR).
• Numărați angajații olandezi după numărul de angajați, nu după numărul de angajați echivalent normă întreagă, în cadrul companiei și al companiilor dependente de aceasta.
• Dacă sunt îndeplinite condițiile, verificați scutirile de la articolul 2:263(3) BW și depuneți notificarea în termen de două luni de la adoptarea conturilor anuale.
• Folosiți perioada de trei ani pentru a modifica statutul și a alege între un consiliu de supraveghere și un consiliu unitar.

Ce ar trebui să verificați ca acționar sau investitor?

Verificați cât de mult control vă oferă în continuare participația dumneavoastră la capital după aplicarea regimului. Aceste aspecte trebuie incluse în procesul de due diligence și în actul constitutiv.

• Verificați dacă ținta este înregistrată ca societate cu două niveluri în registrul comerțului sau este pe cale să fie.
• Verificați dacă se aplică regimul slăbit al articolului 2:265 BW, în funcție de locul în care lucrează efectiv angajații grupului.
• Verificați dacă o scutire se aplică în continuare după tranzacție, de exemplu, dacă societatea țintă nu mai este o societate dependentă de o societate-mamă cu două niveluri.
• Adăugați în actul constitutiv drepturi de aprobare pentru adunarea generală pentru deciziile care contează cel mai mult pentru dumneavoastră.
• Rețineți că înlăturarea consiliului de supraveghere necesită un vot de neîncredere în temeiul articolului 2:271a BW, după care Camera de Comerț și Industrie numește noi membri.

Ce putem face pentru dumneavoastră cu regimul pe două niveluri?

Avocații noștri specializați în drept corporatist oferă consultanță consiliilor de administrație, consiliilor de supraveghere, acționarilor și consiliilor de întreprindere cu privire la regimul legal pe două niveluri. Consultați și ghidurile noastre olandeze de drept corporatist și pagina noastră despre litigiile acționarilor.

• Testăm cele trei condiții și scutirile în raport cu structura grupului și conturile anuale ale companiei dumneavoastră.
• Evaluăm dacă este disponibil regimul slăbit sau o scutire totală.
• Redactăm modificarea statutului, inclusiv prevederi privind consiliul de administrație unitar și drepturi suplimentare de aprobare.
• Pregătim notificarea către registrul comerțului și calendarul pentru perioada de trei ani.
• Acționăm în procedurile din fața Camerei de Comerț și Industrie privind numiri, concedieri și dreptul de recomandare al consiliului de întreprindere.

Rezumat

• Regimul pe două niveluri se aplică automat odată ce condițiile privind capitalul, consiliul de întreprindere și numărul de angajați din articolul 2:153 (NV) sau 2:263 (BV) BW au fost îndeplinite timp de trei ani consecutivi.
• Există patru excepții legale, iar o variantă slăbită lasă acționarilor puterea de a numi și demite directorii.
• Odată ce regimul se aplică, consiliul de supraveghere numește și demite directorii (în cadrul regimului complet) și deține un catalog legal de drepturi de aprobare.
• Retragerea încrederii în consiliul de supraveghere înseamnă transferul componenței acestuia către Camera de Comerț și Industrie, nu către acționari.
• Testați condițiile la nivel de grup, verificați excepțiile și utilizați perioada de notificare de trei ani pentru a pregăti structura de guvernanță, în loc să așteptați.

Întrebări frecvente