Subvenții în temeiul dreptului administrativ olandez: acordare, obligații, modificare, retragere și recuperare

Banii olandezi și UE ajung la companii, universități și organizații non-profit sub diverse denumiri - grant, contribuție, alocație, cofinanțare, credit pentru inovare. Majoritatea sunt, în drept, un singur lucru: o subvenție . Această clasificare introduce un regim legal care permite organismului plătitor să reducă suma ani mai târziu și să recupereze ceea ce a transferat.

Ce se consideră subvenție în lege

Art. 4:21 Awb (Algemene wet bestuursrecht, Legea generală privind dreptul administrativ ) definește o subvenție ca fiind dreptul la resurse financiare, furnizate de un organism administrativ în vederea anumitor activități ale solicitantului, altele decât plata pentru bunuri sau servicii furnizate organismului respectiv. Patru elemente acționează în acest sens: un drept la bani; furnizat de un organism administrativ - un minister, RVO, o provincie, o municipalitate, un consiliu de cercetare sau un organism privat care exercită autoritate publică; legat de activitățile pe care beneficiarul urmează să le desfășoare; și nu plata pentru ceea ce organismul cumpără pentru sine. Acest ultim element este linia de demarcație dintre subvenție și achiziții publice.

Același articol exclude impozitele și anumite contribuții la asigurările sociale din titlu și exclude sumele acordate în temeiul unei norme care prevede doar persoanele juridice de drept public. Acesta aplică titlul prin analogie finanțării educației și cercetării, motiv pentru care universitățile și institutele de cercetare se încadrează în acest regim chiar și în cazul în care fluxul lor de finanțare este denumit altfel.

De ce eticheta de pe documente nu decide

Clasificarea este obiectivă, așadar Titlul 4.2 Awb se aplică unei decizii intitulate „bijdrage”, „vergoeding” sau „acord de grant”, indiferent dacă schema prevede acest lucru sau nu. Decurg două consecințe. Relația nu este contractuală: acordarea este o decizie unilaterală, contestabilă doar prin obiecție și apel și nu este renegociabilă. Iar un „acord” semnat odată cu aceasta este un acord de punere în aplicare în temeiul art. 4:36 Awb, care execută decizia, nu o înlocuiește.

Cerința temeiului legal și excepțiile aferente

Art. 4:23 Awb prevede ca o subvenție să se bazeze pe o dispoziție legală care specifică activitățile pentru care poate fi acordată. Excepțiile sunt limitate: o acordare în așteptarea adoptării unei astfel de reguli, una bazată direct pe un program al UE, una acordată unui beneficiar și unei sume identificate în buget și o acordare incidentală câtorva beneficiari. În cazul în care se utilizează o excepție, protecțiile structurale - un plafon publicat, o metodă de distribuție, o rundă de aplicare - pot lipsi.

Documentul schemei este locul unde se desfășoară litigiul: Awb stabilește cadrul, schema stabilește costurile eligibile, termenele limită, obligațiile de raportare și definiția activității. Fiecare minister are propriile reguli-cadru, așadar decretul de bază contează la fel de mult.

Plafoane, clasament și schema de tip licitație

Art. 4:22 Awb definește un plafon de subvenție ca fiind maximul disponibil în temeiul unei reguli într-o perioadă dată. Art. 4:25 Awb prevede ca acesta să fie stabilit prin sau în temeiul unei prevederi legale și obligă organismul să refuze o cerere în măsura în care aceasta ar fi depășită - o obligație, nu o discreție. Art. 4:26 Awb prevede ca metoda de distribuție să fie menționată la stabilirea plafonului. Trei metode predomină:

• Ordinea primirii. Data a Completă Aplicația a primit controale, așadar o solicitare de informații suplimentare în temeiul art. 4:5 Awb vă poate costa locul.
• Clasament în funcție de calitate. Cererile sunt evaluate în funcție de criteriile publicate și finanțate în jos până la atingerea plafonului - similare cu licitațiile în toate, cu excepția numelui, și evaluate în consecință: criteriile trebuie aplicate așa cum au fost publicate, iar deficiențele nu pot fi remediate după data limită. Cererea este dosarul; tot ce ar putea cântări persoana respectivă trebuie să fie inclus până atunci.
• Extragere prin tragere la sorți. Se utilizează acolo unde cererile sunt echivalente sau simultane. Legal și aproape imposibil de contestat pe fond.

Structura în două etape care prinde aproape pe toată lumea

Majoritatea subvențiilor olandeze, indiferent de mărime, se acordă prin două decizii. Subsidieverlening (acordarea) în temeiul art. 4:29 Awb și următoarele creează un drept condiționat, descrie activitățile (art. 4:30 Awb) și stabilește suma sau un maxim (art. 4:31 Awb). Subsidievaststelling ( determinarea) în temeiul art. 4:42 Awb și următoarele stabilește suma finală și creează dreptul la plată. Ceea ce îi prinde pe beneficiari este diferența: banii plătiți după acordare reprezintă un avans față de o sumă încă nefixată. Nu sunt câștigați și pot fi recuperați.

Art. 4:44 Awb reglementează cererea de determinare și calendarul acesteia; în cazul în care schema sau finanțarea nu stabilește o perioadă, întârzierea este de 22 de săptămâni de la finalizarea activităților. Nerespectarea acestei perioade, organismul poate stabili subvenția din proprie inițiativă în temeiul art. 4:47 Awb, pe baza dovezilor de care dispune.

Obligațiile aferente unei subvenții

Art. 4:37 Awb enumeră obligațiile pe care un organism le poate impune fără o bază legală suplimentară: natura și amploarea activităților, administrarea cheltuielilor și veniturilor, informațiile înainte de stabilire, garanția pentru avansuri, contabilitatea costurilor și auditul efectuat de un contabil. Art. 4:38 Awb permite obligații suplimentare care servesc scopului subvenției; art. 4:39 Awb le permite pe cele care nu le impun, numai în cazul în care o dispoziție legală prevede acest lucru. Art. 4:41 Awb poate solicita o plată în cazul vânzării activelor subvenționate. Trei cauzează aproape toate problemele:

• Desfășurarea activității conform descrierii. Un proiect care se pierde din activitate — un partener pleacă, un pachet de lucru este abandonat, livrabilul se modifică — nu mai este activitatea finanțată, iar diferența se deduce.
• Administrare și evidență. Schemele necesită o administrare a proiectului din care activitățile, orele și costurile pot fi verificate în orice moment, fiind păstrate pentru o perioadă stabilită după determinare. Obligația este contemporano reconstrucție asamblată ulterior este ignorată în mod corespunzător.
• Notificarea schimbării circumstanțelor. Aproape fiecare schemă necesită raportarea promptă a oricărui lucru care afectează acordarea finanțării: întârzieri, o schimbare în consorțiu, cheltuieli mai mici, alte finanțări pentru aceleași costuri, insolvență. Nerespectarea raportării constituie în sine o încălcare. Obligația nu decurge direct din Awb, care nu impune nicio obligație generală de notificare: este creată prin schema specifică sau decretul-cadru sau este atașată acordării finanțării în sine ca o obligație în temeiul art. 4:37 Awb.

Art. 5:20 Awb obligă separat pe toată lumea să coopereze cu un ofițer de supraveghere care acționează în limitele competențelor sale. Refuzul accesului în timpul unei revizuiri este o problemă distinctă, nu o poziție de negociere.

Perioadele de decizie și ce trebuie făcut atunci când acestea sunt omise

Schema stabilește de obicei perioada de luare a deciziei; în cazurile în care nu o face, art. 4:13 Awb prevede o decizie într-un termen rezonabil. Art. 4:14 Awb obligă organismul să notifice întârzierea și să acorde o nouă dată; art. 4:15 Awb suspendă termenul în așteptarea informațiilor. Dacă termenul expiră, se transmite o notificare scrisă de neîndeplinire a obligațiilor: art. 4:17 Awb poate apoi să angajeze organismul la plata unei penalități, iar art. 6:2 împreună cu art. 6:12 Awb deschide o cale de atac împotriva neadoptării unei decizii. În practică, notificarea rezolvă majoritatea întârzierilor.

Amendament, retragere și o hotărâre inferioară

Awb oferă mai multe instrumente distincte, iar contează care este utilizat, deoarece motivele și termenele diferă.

Rețineți asimetria. Înainte de determinare, organismul poate reduce fondul pe orice motiv conform art. 4:46 Awb, inclusiv faptul că costurile eligibile au fost mai mici. Ulterior, poziția este mult mai stabilă, deoarece art. 4:49 Awb este mai restrâns și limitat în timp. Ajungerea la o determinare clară este cel mai valoros lucru pe care îl poate face un destinatar.

Recuperarea banilor deja plătiți

Reducerea în sine nu produce rambursarea. Art. 4:57 Awb permite organismului să recupereze sumele subvențiilor și avansurile plătite fără drept, printr-o decizie de recuperare separată, și îi acordă cinci ani pentru a face acest lucru. Această perioadă curge de la ziua în care a fost stabilită subvenția sau, în cazul în care motivul este încălcarea unei obligații care a avut loc după stabilire, de la ziua actului respectiv. Descoperirea târzie a unei plăți în exces nu o reia în sine, motiv pentru care o stabilire clară este atât de valoroasă. Titlul 4.4 Awb privind datoriile monetare administrative preia apoi controlul și reprezintă un adevărat regim de aplicare:

• Obligația de plată este stabilită prin decizie (art. 4:85 până la art. 4:96 Awb), cu o perioadă de plată care curge de la notificare. Dobânda legală se acumulează automat odată ce debitorul este în incapacitate de plată (art. 4:97 până la art. 4:103 Awb); nu este necesară o cerere separată.
• După o notificare (art. 4:112 și art. 4:113 Awb), organul poate emite un mandat executoriu și poate executa fără a se adresa instanței (art. 4:114 până la art. 4:124 Awb). Prescripția datoriei intră sub incidența art. 4:104 până la art. 4:111 Awb, iar art. 4:125 Awb leagă dobânzile, costurile și termenele de plată de obiecția împotriva deciziei principale.

Majoritatea disputelor se referă la probe, nu la drept

Evaluările se câștigă și se pierd în administrarea proiectelor. Temeiurile legale sunt rareori contestate; ceea ce se contestă este dacă orele și costurile solicitate pot fi justificate. Eșecurile sunt banale: ore înregistrate săptămânal în numere rotunde; aceleași ore declarate pentru două proiecte; foi de pontaj fără un proiect și o sarcină denumite; rate salariale imposibil de urmărit în sistemul de salarizare; costuri înregistrate în afara perioadei eligibile.

În ABRvS 3 februarie 2021, ECLI:NL:RVS:2021:215 , un beneficiar finanțat din FEDR declarase aceleași ore pentru mai multe proiecte; Divizia de Jurisdicție Administrativă a confirmat o decizie mai mică în temeiul art. 4:46 Awb și o modificare a unei decizii anterioare în temeiul art. 4:49 Awb, cu recuperare. Regula de lucru: dacă o persoană din afara companiei nu poate urmări un euro solicitat din registru până la o persoană, o zi, o sarcină și activitatea finanțată, este de așteptat ca acesta să fie respins.

Programe UE și proiecte cofinanțate

În cazul în care banii provin dintr-un program UE, un al doilea nivel se află peste cel olandez. În cadrul gestiunii partajate — fondurile structurale și regionale — autoritatea de management olandeză aplică normele UE privind eligibilitatea, neregulile și corecțiile financiare, alături de titlul 4.2 Awb și răspunde în fața Comisiei pentru ceea ce plătește. În cadrul gestiunii directe, beneficiarul încheie un contract cu Comisia sau cu o agenție, iar Awb nu se poate aplica grantului în sine, deși se va aplica cofinanțării.

• Un organism național poate fi obligat să recupereze, nu doar îndreptățit să le recupereze. In Cauza C-599/13 Somvao, hotărârea din 18 decembrie 2014, ECLI:EU:C:2014:2419Curtea de Justiție a hotărât, în urma unei sesizări din partea Diviziei de Contencios Administrativ, că normele financiare ale UE pot constitui ele însele temeiul juridic pentru ca o autoritate națională să reducă și să recupereze o subvenție în cazul în care se constată o neregulă, chiar și în absența unui temei juridic național. Prin urmare, faptul că Awb nu permite recuperarea nu este un răspuns complet în cazul în care sunt implicate fonduri UE.
• Un nivel suplimentar de audit. Proiectele pot fi examinate și de autoritatea de audit, de Curtea de Conturi Europeană, de Comisie și de OLAF, iar cazurile grave pot ajunge la Parchetul European — mult timp după soluționarea lor.
• Reguli de limitare diferite. Art. 4:49 și art. 4:57 Awb prevăd o perioadă olandeză de cinci ani, care începe de la finalizarea actului sau de la stabilirea subvenției. În cazul în care banii sunt cofinanțați din fonduri europene, se aplică în paralel și Regulamentul (CE, Euratom) nr. 2988/95 al Consiliului, cu o perioadă de patru ani de la săvârșirea neregulii, întreruptă de orice act de investigație al autorității competente. Cele două nu se aliniază, iar regulamentul nu înlocuiește perioadele naționale: art. 3 din regulament păstrează în mod expres posibilitatea statelor membre de a aplica o perioadă mai lungă decât cea de patru ani, astfel încât perioadele olandeze de cinci ani se pot aplica suplimentar. Ceea ce adaugă regulamentul este regula întreruperii - fiecare act de investigație sau procedură notificată persoanei în cauză reia perioada de patru ani - sub rezerva unei limite exterioare de dublul perioadei în care nu a fost aplicată nicio sancțiune. Pentru perioada de programare actuală, normele aferente sunt Regulamentul (UE) 2021/1060, regulamentul privind dispozițiile comune pentru perioada 2021-2027, și Regulamentul (UE, Euratom) 2024/2509, Regulamentul financiar reformat, aplicabil de la 30 septembrie 2024 în locul Regulamentului (UE, Euratom) 2018/1046.

Ajutorul de stat și de ce buna-credință nu te salvează

O subvenție acordată unei întreprinderi poate constitui ajutor de stat în sensul articolului 107 din TFUE. Dacă este, și nu a fost exceptată sau notificată și aprobată, articolul 108 din TFUE face ca acordarea să fie ilegală, deoarece a fost acordată înainte de autorizare. Consecința este în mare măsură independentă de voința beneficiarului: ajutorul ilegal trebuie recuperat, cu dobândă de la data la care a fost la dispoziția beneficiarului, iar buna-credință nu constituie, în principiu, o apărare. În cauza C-24/95 Land Rheinland-Pfalz v Alcan Deutschland, hotărârea din 20 martie 1997, ECLI:EU:C:1997:163 , Curtea a hotărât că o autoritate națională confruntată cu o decizie de recuperare privind un ajutor de stat ilegal nu poate invoca principiile naționale ale securității juridice sau ale încrederii legitime în cazul în care ajutorul nu a fost niciodată notificat Comisiei Europene și că normele naționale privind termenele de revocare expirate nu pot fi aplicate astfel încât recuperarea să fie practic imposibilă.

Acest lucru corespunde regimului olandez în două puncte. Art. 4:35 Awb include un motiv de refuzare a unei subvenții care ar intra în conflict cu normele UE privind ajutoarele de stat. Iar Țările de Jos au un statut dedicat privind recuperarea ajutoarelor de stat, Wet terugvordering staatssteun, în vigoare de la 1 iulie 2018. Acesta pune recuperarea în mâinile „het bestuursorgaan dat het aangaat” - în esență, organismul care a acordat ajutorul sau este responsabil pentru acesta, astfel cum este definit la art. 1 - care recuperează printr-o decizie de plată adresată beneficiarului (art. 3 și art. 7 în cazul în care nu există o decizie a Comisiei). În ceea ce privește dobânzile, statutul se supune Europei: în cazul în care decizia Comisiei nu o stabilește, dobânda care face parte din ajutorul care urmează a fi recuperat se calculează în conformitate cu art. 16 și art. 33 din regulamentul procedural, Regulamentul (UE) 2015/1589. Prin urmare, un defect în acordarea ajutorului de stat poate redeschide o subvenție mult timp după ce aceasta părea închisă, iar perioadele olandeze nu vă protejează: se aplică perioada UE de zece ani. Protecția se află la început - confirmarea faptului că schema funcționează în temeiul Regulamentului general de exceptare pe categorii sau al unui regulament de minimis și păstrarea dovezilor acestei verificări.

Obiecție, apel, măsuri provizorii și termene

Fiecare pas — refuz, acordare, hotărâre, retragere, recuperare — este o decizie separată și fiecare trebuie contestată în mod separat.

• Obiecţie. Art. 7:1 Awb prevede o obiecție adresată organismului însuși înainte de orice apel, în termen de șase săptămâni de la notificare (art. 6:7 Awb). O obiecție tardivă este în mod normal inadmisibilă.
• Recurs. Art. 8:1 Awb face apel la tribunal administrativUnde se va depune un apel ulterior depinde de schemă: art. 8:6 Awb și lista de jurisdicții trimit schemele pentru afaceri economice la Tribunalul de Apel pentru Comerț și Industrie, iar majoritatea celorlalte la Divizia de Jurisdicție Administrativă a Tribunalului. Consiliul de StatCare dintre cei doi vă audiază cazul nu este o chestiune de impresie: căutați schema după titlul citării sale în Bevoegdheidsregeling bestuursrechtspraak, anexa la Awb, și verificați-o în raport cu clauza privind căile de atac de la sfârșitul deciziei înainte de expirarea celor șase săptămâni.
• Măsuri provizorii. Art. 8:81 Awb permite depunerea unei cereri către judecătorul de soluționare preliminară alături de o obiecție sau un apel în curs de desfășurare — singura modalitate de a opri recuperarea între timp, deoarece obiecția nu are efect suspensiv (art. 6:16 Awb).
• Prescripţie. Trei perioade se desfășoară în paralel: art. 4:49 Awb, art. 4:57 Awb și limitarea datoriei în temeiul titlului 4.4 Awb. În cazul în care sunt implicate fonduri UE sau ajutoare de stat, perioadele UE pot fi mai lungi.

Îndrumări practice

Administrarea aplicațiilor și a proiectelor

• Citiți mai întâi schema și decretul-cadru corespunzător și bugetați doar pentru categoriile de costuri pe care le recunoaște.
• Descrieți activitatea la un nivel de detaliu pe care îl puteți demonstra ulterior, și nu mai detaliat. Fiecare specific devine o obligație.
• Dosarul este completat și se depune din timp, în cazul în care distribuirea se face în ordinea primirii; se verifică cumulul și se documentează temeiul ajutorului de stat.
• Configurați administrarea proiectului încă din prima zi, corelată cu categoriile de costuri ale schemei, nu cu raportarea internă.
• Înregistrați orele zilnic, pe persoană, pe proiect și pe sarcină și reconciliați-le lunar cu statul de plată.
• Raportați modificările pe măsură ce apar, în scris, și notați în jurnal termenul limită pentru luarea deciziei.

Răspunsul la o revizuire sau un audit

• Stabiliți baza și domeniul de aplicare al revizuirii și cine o efectuează - organismul național, autoritatea de audit sau instituția UE.
• Cooperează, dar răspunde la întrebarea pusă; materialele oferite voluntar în afara domeniului de aplicare îl lărgesc.
• Înregistrați ce a fost furnizat și când, comentați constatările preliminare și cereți sfaturi înainte de a semna orice acord sau rambursare.