Acorduri comerciale conform legislației olandeze: ce tipuri și clauze contează?

Un contract comercial, conform legislației olandeze, este orice acord între companii privind furnizarea de bunuri, servicii, drepturi sau capital. Acesta se încheie prin ofertă și acceptare în temeiul articolului 6:217 din Codul Civil Olandez (Burgerlijk Wetboek, BW), fără a fi necesară nicio formă scrisă, semnătură, sigiliu sau contraprestație. Legislația olandeză limitează apoi această libertate în situațiile care prind părțile în eroare: un acord care nu a fost niciodată semnat vă poate obliga în continuare, o clauză care este perfect validă poate fi anulată ca inacceptabilă, iar alegerea legii engleze nu anulează normele obligatorii olandeze.

Când este valabil un contract comercial?

Conform articolului 6:217 BW, oferta și acceptarea sunt suficiente; contraprestația în sensul legislației engleze nu este necesară. În afaceri, acesta este mai adesea un risc decât o comoditate, deoarece o tranzacție se poate încheia printr-un schimb de mesaje pe care niciuna dintre părți nu le considera finale.

Ceea ce contează este intenția declarată. Articolele 3:33 și 3:35 din Codul Civil leagă cele două: un contract necesită o intenție însoțită de o declarație, dar o parte care s-a bazat în mod rezonabil pe ceea ce cealaltă parte pare să fi declarat o poate considera pe aceasta obligată să declare. Așadar, întrebarea, în practică, este rareori „ce ați vrut să spuneți”. Este „ce ar putea interpreta cealaltă parte în mod rezonabil că vreți să spuneți”.

Când poți anula un contract pentru consimțământ viciat?

Chiar și un contract încheiat în mod valabil poate fi anulat în cazul în care consimțământul a fost viciat.

• Greșeală (dând(articolul 6:228 din Codul Civil). Contractul a fost încheiat pe baza unei imagini eronate a faptelor, iar cealaltă parte a cauzat această imagine, sau a știut de ea și ar fi trebuit să o corecteze, sau a avut aceeași neînțelegere. Greșeala trebuie să privească prezentul, nu o așteptare dezamăgită cu privire la viitor.
• Frauda, ​​constrângerea și abuzul de circumstanțe (articolul 3:44 din Codul Civil). Frauda este o declarație falsă sau o ascundere deliberată; constrângerea este o presiune ilegală; abuzul de circumstanțe este exploatarea unei stări de dependență, lipsă de experiență sau suferință.

Consecința diferă de nulitate: contractul este anulabil, deci rămâne valabil până la anulare, iar dreptul de anulare este supus unui termen de prescripție. În cazul în care o tranzacție a fost executată timp de ani de zile, o acțiune în justiție cauzată de o eroare este, de obicei, respinsă doar pe acest motiv, mai degrabă decât pe fond.

Cine poate semna în numele unei companii?

Semnarea de către o persoană neautorizată este cea mai frecventă și mai costisitoare eroare de formare în practica B2B. Trei verificări acoperă aproape în totalitate această eroare.

• Registrul comerțului. Extrasul Camerei de Comerț arată cine sunt directorii și dacă autoritatea lor este unică sau comună și dacă este limitată prin sumă. Semnătura unui director autorizat în comun nu obligă societatea.
• Procura. În cazul în care semnatarul nu este director, solicitați autorizația scrisă și verificați domeniul de aplicare și data acesteia. Articolele 3:60 și următoarele din Codul Civil reglementează acest tip de agenție.
• Autoritate aparentă. Articolul 3:61 din Codul Civil poate obliga o societate chiar și în lipsa autorității, dacă contrapartea s-a bazat în mod rezonabil pe o aparență de autoritate creată de societatea însăși.

Pentru decizii cu o anumită importanță, statutul poate necesita o rezoluție a consiliului de administrație sau a acționarilor. Cereți-o, nu presupuneți-o.

Necesită un contract o anumită formă sau semnătură?

Majoritatea contractelor comerciale sunt lipsite de formă. Excepțiile contează: transferul proprietății înregistrate, transferul acțiunilor într-o societate comercială (BV) sau societate neguvernamentală (NV) și o serie de instrumente familiale și succesorale necesită un act notarial, iar un acord care omite forma obligatorie este nul, nu este doar inaplicabil.

Semnăturile electronice sunt guvernate de Regulamentul eIDAS împreună cu articolul 3:15a din Codul Civil. O semnătură electronică simplă nu este lipsită de valoare, dar o semnătură electronică calificată este echivalată cu una scrisă de mână, iar diferența apare atunci când autenticitatea este contestată. Pentru contractele comerciale obișnuite, o semnătură avansată prin intermediul unei platforme reputate este în mod normal proporțională; pentru orice trebuie să supraviețuiască unei contestări ostile, alegeți calea calificată.

Capacitatea juridică este cerința rămasă de constituire. Contractele cu minori și adulți aflați sub măsuri de protecție pot fi anulate de către reprezentant, ceea ce este rareori o problemă în domeniul B2B, dar ocazional devine una în cazul comercianților individuali.

Până unde merge libertatea contractuală?

Părțile pot conveni asupra a ceea ce doresc, dar limitele sunt stabilite de rezonabilitate și echitate, de regulile de interpretare și de legea imperativă.

Când poate o instanță să anuleze o clauză?

Articolul 6:248 din Codul Civil conferă bunei-credințe — redelijkheid en billijkheid — două funcții. Aceasta completează contractul, umplând lacunele pe care părțile nu le-au abordat. Și restricționează: o regulă care s-ar aplica în temeiul contractului nu se aplică dacă, în circumstanțele date, acest lucru ar fi inacceptabil conform standardelor de rezonabilitate și echitate. Pragul pentru funcția restrictivă este în mod deliberat ridicat; „nedrept” nu este suficient, iar instanțele olandeze sunt mult mai reticente aici, într-o relație B2B între părți profesionale, decât într-un context de consum. Dar acesta este motivul pentru care o clauză care este împecabil poate totuși să eșueze și este ceea ce un avocat străin care citește un contract olandez omite cel mai adesea.

Cum interpretează o instanță olandeză un contract?

Instanțele olandeze nu citesc un contract doar după dicționar. De la hotărârea Curții Supreme în cazul Haviltex (13 martie 1981, ECLI:NL:HR:1981:AG4158), întrebarea este ce semnificație ar putea atribui părțile în mod rezonabil formulării în circumstanțele date și ce ar putea aștepta în mod rezonabil una de la cealaltă. Istoricul negocierilor, sofisticarea părților și dacă acestea au fost consiliate sau nu, toate acestea influențează situația. Între părțile profesioniste consiliate de avocați, și în special în cazul în care contractul conține o clauză care acoperă întregul acord, formularea are o greutate mai mare; nu o are niciodată pe toată.

Din care reguli nu se poate face excepție prin contract?

Unele reguli nu pot fi ocolite prin contract. În practica comercială, cele care intră în vigoare sunt prevederile privind agenția, regimul general al termenilor și condițiilor, dreptul concurenței și regulile care protejează partea mai slabă în anumite tipuri de contracte. O clauză care intră în conflict cu o regulă obligatorie este nulă în acest aspect.

Ce se întâmplă cu restul contractului dacă o clauză este nulă?

Acesta este scopul clauzei de divisibilitate. În absența acesteia, articolul 3:41 din Codul Civil decide dacă o clauză nulă trage cu sine restul contractului, întrebându-se dacă restul este legat în mod inseparabil de aceasta. O clauză de divisibilitate care prevede și ce ar trebui să se întâmple în schimb - adică părțile vor înlocui clauza nulă cu una validă, care se apropie de efectul dorit - este considerabil mai utilă decât versiunea simplă, care prevede doar că restul supraviețuiește.

Care clauze decid rezultatul unui contract comercial?

Alegerea legii aplicabile și a forului, limitarea răspunderii, despăgubirea, forța majoră, confidențialitatea, neconcurența, proprietatea intelectuală și protecția datelor.

Clauzele de mai jos sunt cele care decid rezultatele. Fiecare este dată cu termenul olandez, deoarece acesta este termenul pe care îl va folosi avocatul celeilalte părți.

Ce se află în contract și ce în termenii dumneavoastră generali?

Treceți ceea ce ați negociat în contract și prevederile standard în termenii generali, deoarece termenii generali sunt supuși unui regim propriu, mai strict.

Clauzele generale (algemene voorwaarden) au propriul regim în articolele 6:231-6:247 BW. În primul rând, o clauză din condițiile generale poate fi anulată dacă este nerezonabil de onerosă, ceea ce reprezintă un prag mai mic decât cel aplicabil clauzelor negociate individual. În al doilea rând, utilizatorul clauzelor are obligația de a le pune la dispoziție înainte sau în momentul încheierii contractului; în caz contrar, clauzele pot fi anulate doar din acest motiv, iar indicarea unui site web nu este întotdeauna suficientă. În al treilea rând, protecția nu este disponibilă tuturor: o contraparte mare, definită prin criterii de dimensiune și obligații de raportare, nu o poate invoca, motiv pentru care regimul contează cel mai mult în contractele cu întreprinderile mai mici.

Apoi, există lupta formelor . În cazul în care ambele părți fac referire la propriile condiții, articolul 6:225 din Codul Civil acordă prioritate primei părți, cu excepția cazului în care a doua parte o respinge în mod explicit pe prima - în mod explicit și nu prin intermediul unei clauze standard din propriile condiții. Cine dorește să se aplice propriile sale condiții trebuie să spună acest lucru în mod expres, chiar în acceptare.

Regula practică: orice a negociat efectiv părțile trebuie să fie inclus în contract, iar orice clauză standard trebuie să fie inclusă în condiții. O clauză esențială pentru înțelegere este mai sigură în contract, unde testul onerosității nerezonabile nu o atinge.

Este un acord verbal obligatoriu?

Un acord verbal este la fel de obligatoriu ca unul scris, cu excepția cazului în care se aplică o cerință de formă. Problema nu este validitatea, ci dovada, iar procedura civilă olandeză lasă sarcina probei în sarcina părții care invocă acordul.

În practică, partea respectivă rareori rămâne fără material. Un schimb de replici pe WhatsApp, un e-mail care confirmă ce s-a discutat, o factură neplătită, dar necontestată, o livrare acceptată fără proteste, o notificare a unui apel trimisă celeilalte părți în aceeași zi: individual subțiri, împreună adesea decisive. Mărturia martorilor este admisibilă, iar o parte poate fi audiată ca martor, deși propria declarație a unei părți are o greutate limitată în cazul în care aceasta poartă sarcina probei.

După un acord verbal, trimiteți o scurtă confirmare a ceea ce s-a convenit și rugați cealaltă parte să confirme. Tăcerea în fața unui astfel de mesaj nu constituie o acceptare în drept, dar o instanță o va observa, iar mesajul în sine devine o dovadă a ceea ce s-a discutat și când.

Încă un aspect care apare în tranzacțiile internaționale: un contract redactat în limba engleză între părți olandeze este valid, la fel și un contract redactat în limba olandeză între o parte olandeză și o parte străină. Limba nu afectează validitatea. Aceasta afectează interpretarea, deoarece termenii juridici englezi au înțelesuri dintr-un sistem care nu se aplică, iar un termen precum „cele mai bune eforturi” sau „pierdere indirectă” va fi interpretat așa cum îl interpretează o instanță olandeză, nu așa cum l-ar interpreta o instanță engleză.

Poți întrerupe negocierile în mod liber?

În primele etape, da. Ulterior, întreruperea contractului vă poate face răspunzător pentru costurile celeilalte părți și, în cazuri excepționale, pentru profitul pierdut de aceasta.

Jurisprudența olandeză funcționează pe baza unei secvențe. În faza inițială, oricare dintre părți poate rupe negocierile în mod liber și își suportă propriile costuri. Pe măsură ce negocierile progresează, ruperea poate deveni de așa natură încât partea care face acest lucru trebuie să compenseze costurile celeilalte. Iar în faza finală, unde cealaltă parte ar putea presupune în mod justificat că va rezulta un contract, ruperea poate fi complet inacceptabilă, expunând partea la o cerere de despăgubire care se poate extinde la profitul pierdut sau la un ordin de a continua negocierile.

Pragul este ridicat și în mod deliberat. Curtea Supremă a statuat că standardul pentru constatarea inadmisibilității ruperii este strict și că o instanță trebuie să dea dovadă de reținere: punctul de plecare este că o parte poate rupe contractul, iar partea dezamăgită trebuie să demonstreze că încrederea sa în materializarea unui contract a fost justificată, ținând cont de modul în care s-au desfășurat negocierile și dacă cealaltă parte a contribuit la această încredere. Printre circumstanțele care au fost luate în considerare se numără acordul asupra tuturor punctelor esențiale, o versiune finală redactată în comun și încurajarea de către contraparte a celeilalte părți să suporte costuri.

O scurtă scrisoare de intenție care prevede în termeni simpli că nicio parte nu este obligată până la semnarea unui contract, că fiecare își suportă propriile costuri și că oricare dintre părți se poate retrage în orice moment, elimină aproape întregul risc. În cazul în care se acordă exclusivitate sau una dintre părți este rugată să investească în timpul discuțiilor, scrisoarea ar trebui să precizeze ce se întâmplă cu aceste costuri dacă tranzacția nu se încheie.

Jurisprudența în această privință, ce se poate pretinde în mod concret și cum o rezervă previne apariția acestei chestiuni sunt prezentate pe pagina noastră despre întreruperea negocierilor în temeiul legislației olandeze.

Ce poți face dacă cealaltă parte nu își face treaba?

Trimiteți mai întâi o notificare de neîndeplinire a obligațiilor. După aceea, puteți solicita executarea obligațiilor, puteți suspenda propria executare, puteți rezilia contractul și puteți solicita daune.

De ce este necesară o notificare de neplată?

De regulă, căile de atac pentru neexecutare necesită ca debitorul să fie în culpă ( verzuim ), iar culpa apare în mod normal numai după o notificare scrisă care acordă un termen rezonabil pentru executare: ingebrekestelling , în temeiul articolelor 6:82 și 6:83 din Codul Civil. Există excepții - atunci când executarea a devenit definitiv imposibilă, atunci când a expirat un termen fix sau atunci când debitorul precizează că nu va executa - dar acestea sunt excepții, iar a te baza pe una dintre ele este o decizie care trebuie luată în mod conștient.

O notificare utilizabilă precizează ce s-a convenit, ce nu s-a făcut, ce este necesar și până când, cu o perioadă suficient de lungă pentru a fi rezonabilă în circumstanțe. Trimiteți-o într-un mod care să dovedească primirea.

Ce remedii sunt disponibile?

• Performanţă. Solicitați executarea contractului, dacă este necesar pe cale judecătorească, cu o penalizare pentru nerespectare.
• Suspensie (suspensie(articolul 6:52 din Codul Civil). Suspendarea propriei executări în timp ce cealaltă parte încalcă obligațiile — eficientă, iar presiunea rezolvă adesea problema, dar suspendarea nemotivată vă pune în stare de încălcare.
• Terminare (legare(articolul 6:265 din Codul Civil). Orice neîndeplinire a obligațiilor dă dreptul la reziliere, cu excepția cazului în care neîndeplinirea obligațiilor, având în vedere importanța sa minoră, nu o justifică. Rezilierea anulează contractul și creează obligații de restituire; nu exclude daunele-interese.
• Daune (articolul 6:74 din Codul Civil). Despăgubiri pentru pierderile cauzate de încălcare, sub rezerva atribuirii și a regulilor de cauzalitate și atribuire rezonabilă, precum și a oricărui plafon contractual.

Poate fi modificat un contract din cauza unor circumstanțe neprevăzute?

În cazul în care circumstanțele se schimbă atât de fundamental încât cealaltă parte nu se poate aștepta în mod rezonabil ca respectivul contract să fie menținut neschimbat, articolul 6:258 din Codul Civil permite unei instanțe să modifice sau să anuleze contractul. Aceasta nu este o modalitate de a evita o înțelegere proastă: pragul este ridicat, iar circumstanțele deja alocate contractului - ceea ce face o clauză de forță majoră sau o clauză de ajustare a prețului bine redactată - nu sunt neprevăzute în acest scop.

Ce se schimbă atunci când contractul traversează o graniță?

Trebuie să decideți ce lege se aplică, ce instanță judecătorească sau tribunal arbitral soluționează litigiile, cine suportă riscul de transport și de schimb valutar și dacă se aplică CISG.

Ce lege se aplică și unde se oprește alegerea legii aplicabile?

În cadrul UE, Regulamentul Roma I reglementează legea aplicabilă. Părțile pot alege, iar această alegere este respectată. Două limite sunt în mod regulat trecute cu vederea. Dispozițiile imperative de primă instanță ale forului se aplică indiferent de legea aleasă. Și în cazul în care toate elementele situației se află într-o țară, alegerea legii altei țări nu poate înlătura normele imperative ale acelei țări. Prin urmare, alegerea legii engleze sau elvețiene pentru un contract între două companii olandeze încheiat în Țările de Jos are un rezultat considerabil mai mic decât pare.

În absența unei opțiuni, Roma I atribuie legea în funcție de tipul de contract - în sens larg, legea țării părții care îndeplinește obligația caracteristică.

Instanță judecătorească sau arbitraj?

Jurisdicția în cadrul UE respectă Regulamentul Bruxelles I bis, care menține o clauză de for. Alegerea între instanțele statale și arbitraj este una reală. Arbitrajul oferă confidențialitate, arbitri cu cunoștințe de domeniu și, prin intermediul Convenției de la New York, executare într-un număr foarte mare de țări, acesta fiind avantajul său decisiv în cazul în care activele contrapărții se află în afara Europei. În schimb, este costisitor, nu există practic nicio cale de atac, iar măsurile provizorii pot necesita în continuare o instanță judecătorească. Oricare ar fi alegerea, clauza trebuie să fie lipsită de ambiguitate: sediu, limbă, instituție și reguli sau instanțele dintr-un loc numit, și nu două căi de atac simultan.

Cum alocă Incoterms riscul?

În vânzările transfrontaliere, termenii de livrare decide cine suportă riscul de transport și cine plătește ce costuri, iar Incoterms ICC sunt prescurtarea standard. EXW pune aproape totul în sarcina cumpărătorului de la sediul vânzătorului; FOB pune riscul în sarcina cumpărătorului odată ce mărfurile sunt la bord în portul convenit; DDP pune aproape totul în sarcina vânzătorului până la livrarea la destinație. Două reguli de utilizare: menționați întotdeauna Incoterm-ul cu locul convenit și anul versiunii și verificați dacă acesta corespunde cu ceea ce prevede contractul privind transferul de proprietate, deoarece cele două sunt întrebări separate, iar o neconcordanță este punctul de plecare al disputelor.

Cum gestionați riscul valutar și cel de plată?

Pentru un contract pe termen lung într-o monedă străină, denumiți moneda de plată, specificați cine suportă costurile de conversie și luați în considerare un mecanism de ajustare sau o obligație de acoperire a riscurilor pentru aprovizionarea pe termen lung. Plățile în avans, depozitele și garanțiile de plată alocă riscul de credit în același mod; o garanție bancară sau o scrisoare de credit își merită costul în cazul în care contrapartea este necunoscută sau se află într-o jurisdicție în care executarea este lentă.

Când se aplică Convenția de la Viena privind vânzările de mărfuri (CISG)?

Pentru vânzarea internațională de mărfuri între întreprinderi din statele contractante, CISG se aplică automat, cu excepția cazului în care este exclusă. Acest lucru surprinde părțile în mod regulat: un furnizor olandez și un cumpărător german care aleg legislația olandeză beneficiază de CISG, deoarece face parte din legislația olandeză pentru astfel de vânzări. Este un regim funcțional și, în anumite privințe, mai favorabil furnizorilor decât Codul Civil, în special în ceea ce privește obligația cumpărătorului de a examina și notifica într-un termen scurt. Decizia de a o menține sau de a o exclude ar trebui luată în mod deliberat și menționată în contract în ambele cazuri.

De ce tip de contract comercial aveți nevoie?

Legislația olandeză reglementează în detaliu unele tipuri de contracte în Cartea 7 BW și le lasă pe altele aproape în întregime la latitudinea părților. Mai jos sunt prezentate cele șapte tipuri pe care întreprinderile olandeze le întâlnesc cel mai des.

Ce ar trebui să cuprindă un contract de vânzare-cumpărare?

Conformitatea, termenul pentru reclamații, rezerva dreptului de proprietate, transferul riscului și condițiile de plată.

O vânzare de bunuri între întreprinderi este un koopovereenkomst în temeiul articolului 7:1 din Codul Civil: o parte se angajează să livreze un lucru, iar cealaltă să plătească un preț. Nu este necesar niciun formular, așadar o comandă de achiziție și o confirmare a comenzii sunt suficiente pentru a crea un astfel de contract. Regimul care urmează este în mare parte neobligatoriu într-un cadru business-to-business, ceea ce înseamnă că contractul și termenii generali decid majoritatea problemelor, iar Codul Civil doar completează lacunele.

Două prevederi au cea mai mare importanță. Articolul 7:17 din Codul Civil impune ca bunurile să fie conforme cu contractul, ceea ce înseamnă că trebuie să aibă proprietățile pe care cumpărătorul le putea aștepta, având în vedere natura bunurilor și declarațiile făcute despre acestea. Iar în temeiul articolului 7:23 din Codul Civil, cumpărătorul își pierde dreptul de a reclama dacă nu notifică vânzătorul într-un termen rezonabil după descoperirea sau după ce ar fi trebuit în mod rezonabil să descopere defectul. Perioada fixă ​​de două luni, adesea citată, se aplică numai vânzărilor de bunuri mobile către consumatori; între companii, standardul este cel deschis al unui termen rezonabil, iar durata acestuia depinde de bunuri și de comerț. Furnizorii îl scurtează în mod obișnuit în termenii lor generali, iar cumpărătorii care inspectează cu întârziere pierd drepturi de autor doar în acest punct.

Trei clauze merită o atenție deosebită. Rezerva dreptului de proprietate, eigendomsvoorbehoud în temeiul articolului 3:92 din Codul Civil, menține dreptul de proprietate la vânzător până la plată și este una dintre puținele protecții care supraviețuiesc insolvenței cumpărătorului; aceasta trebuie convenită înainte de livrare, nu facturată ulterior. Transferul riscului trebuie menționat în mod expres, utilizând un Incoterm cu locul și anul de versiune specificate, și verificat în raport cu ceea ce prevede contractul privind transferul dreptului de proprietate, deoarece acestea sunt chestiuni separate. În cele din urmă, stabiliți termenul de plată, consecințele întârzierii plății și dacă se aplică dobânda comercială legală, astfel încât un dosar de recuperare a creanțelor să nu înceapă cu o dispută privind rata.

Ce ar trebui să știi despre contractele de prestări servicii?

Un furnizor de servicii are o obligație de îngrijire, nu de rezultat, cu excepția cazului în care contractul prevede altfel, iar clientul poate, în principiu, să rezilia contractul în orice moment. Clasificarea relației este principalul risc.

În cazul în care tranzacția se referă la o muncă și nu la bunuri, legislația olandeză oferă două regimuri, iar diferența contează. Un contract de prestare de servicii, altele decât crearea unei opere tangibile, este un „ overeenkomst van opdracht” în temeiul articolului 7:400 din Codul Civil; un contract de construire sau realizare a unui lucru tangibil contra cost este un „aanneming van werk” în temeiul articolului 7:750 din Codul Civil. Consultanța, asistența IT, marketingul și managementul intermediar se încadrează în prima categorie; construcțiile și producția la comandă în a doua.

Conform articolului 7:401 din Codul Civil, furnizorul de servicii are obligația de a oferi servicii de calitate. Aceasta este o obligație de efort, nu de rezultat, cu excepția cazului în care contractul prevede altfel, motiv pentru care un client care dorește un rezultat garantat trebuie să o facă în scris. Articolul 7:408 din Codul Civil permite clientului să rezilieze contractul în orice moment, o regulă care îi surprinde pe furnizorii care au presupus că a fost stabilit un termen fix; între părțile profesionale se poate deroga de la acesta, așadar trebuie convenit în mod expres un termen minim sau o taxă de anulare.

Adevărata problemă în contractele de prestări servicii constă în clasificarea relației. Dacă furnizorul lucrează personal, este plătit și lucrează sub autoritatea clientului, acordul poate fi calificat drept contract de muncă în temeiul articolului 7:610 din Codul Civil, indiferent de denumirea părților, având ca consecință retroactivă impozitul pe salarii, contribuțiile la asigurările sociale și protecția în caz de concediere. Administrația Fiscală Olandeză (Belastingdienst) și-a încheiat moratoriul privind activitatea independentă falsă la 1 ianuarie 2025. Un proiect de lege care introduce o prezumție de angajare sub un anumit tarif orar este în curs de soluționare în parlament; până la intrarea sa în vigoare, se aplică jurisprudența existentă privind natura relației. Mențineți obiectivitatea domeniului de aplicare al muncii, evitați instrucțiunile despre cum și când se efectuează munca și înregistrați drepturile de substituire în scris.

Două clauze suplimentare decid valoarea contractului. Proprietatea intelectuală nu se transferă deoarece o factură a fost plătită: conform legislației olandeze, cesiunea drepturilor de autor necesită un act, astfel încât un contract de prestări servicii care nu conține nicio prevedere lasă clientul cu cel mult o licență. Iar plafonul de răspundere, perioada de notificare pentru reclamații și excluderea pierderilor indirecte sunt prevederile asupra cărora va insista un consultant profesionist, așa că un client ar trebui să le testeze în funcție de amploarea riscului, mai degrabă decât să le accepte ca standard.

Cum te protejează un acord de confidențialitate?

Acesta restricționează ceea ce destinatarul poate face cu informațiile dumneavoastră și demonstrează că ați luat măsuri rezonabile pentru a le păstra secrete, așa cum prevede Legea privind protecția secretelor comerciale.

Un acord de confidențialitate este un contract care restricționează ceea ce destinatarul poate face cu informațiile pe care le primește. Legislația olandeză nu reglementează acordul de confidențialitate ca tip de contract, așa că conținutul său este în întregime o chestiune de redactare, dar nici nu este independent. Wet bescherming bedrijfsgeheimen, care implementează Directiva UE privind secretele comerciale, oferă protecție independentă informațiilor care sunt secrete, au valoare comercială deoarece sunt secrete și au făcut obiectul unor măsuri rezonabile pentru a le păstra secrete. Această ultimă cerință este motivul pentru care acordul de confidențialitate este important chiar și atunci când nu este niciodată aplicat: fără acesta, măsurile pentru păstrarea secretă a informațiilor sunt greu de demonstrat, iar protecția legală dispare odată cu acestea.

Un acord de confidențialitate funcțional definește informațiile confidențiale pe categorii, mai degrabă decât prin enumerarea documentelor, precizează scopul permis, numește grupul care poate primi informațiile și stabilește o durată care reflectă cât timp informațiile rămân valoroase. Semnați-l înainte de prima divulgare; un acord de confidențialitate semnat după deschiderea camerei de date nu protejează nimic din ceea ce a fost deja partajat. În cazul în care părțile explorează o tranzacție, adăugați o clauză de nesolicitare care să acopere personalul și clienții, deoarece acesta este riscul pe care un acord de confidențialitate în sine nu îl acoperă.

Executarea forței de muncă este punctul slab. Dovedirea pierderii cauzate de o scurgere de obligații este dificilă, motiv pentru care o penalizare contractuală este standard. Conform articolelor 6:91 și următoarele din Codul Civil, o clauză penală înlocuiește daunele, cu excepția cazului în care contractul prevede că este cumulativă, iar articolul 6:94 din Codul Civil permite instanței să reducă o penalizare în cazul în care aplicarea acesteia ar fi în mod vădit nedreaptă. Stabiliți penalitatea pentru fiecare încălcare și pentru fiecare zi de continuare, mențineți suma proporțională cu interesul protejat și precizați în mod expres că dreptul de a solicita executarea obligațiilor și daune suplimentare este menținut.

Ce reguli se aplică contractelor de furnizare și distribuție?

Puține reguli statutare, dar atenție la regulile obligatorii privind reprezentarea comercială și la dreptul concurenței.

Acordurile de distribuție și furnizare nu sunt reglementate ca tip de contract în Codul Civil, ceea ce le face tranzacțiile cu formă liberă din această listă, cu o singură excepție majoră și o singură constrângere majoră.

Excepția este reprezentată de agenția comercială. Un distribuitor cumpără și revinde pe cont propriu și pe riscul său; un agent comercial negociază sau încheie contracte în numele principalului și primește un comision. Agenția este guvernată de articolele 7:428 și următoarele din Codul Civil, iar o mare parte din acest regim este obligatoriu. Acesta stabilește perioade legale de preaviz care cresc odată cu durata relației și oferă agentului dreptul la o despăgubire pentru client la încetarea contractului, în cazul în care agentul a adus clienți de la care principalul continuă să beneficieze, plafonată la remunerația medie pe un an. Eticheta din contract nu decide dacă o relație este de agenție.

Constrângerea este dreptul concurenței. Un acord vertical între furnizor și distribuitor intră sub incidența articolului 101 din Tratatul privind funcționarea UE și a interdicției olandeze echivalente. Regulamentul (UE) 2022/720, exceptarea pe categorii verticală care se aplică de la 1 iunie 2022, exceptează majoritatea acestor acorduri, cu condiția ca niciuna dintre părți să nu dețină mai mult de treizeci la sută din piața relevantă și ca acordul să nu conțină nicio restricție gravă. Fixarea prețului de revânzare al distribuitorului este o astfel de restricție, la fel ca și protejarea absolută a unui teritoriu exclusiv prin interzicerea vânzărilor pasive în acesta. O clauză de acest tip este nulă și poate atrage o amendă, așadar exclusivitatea trebuie construită cu restricții privind vânzările active, mai degrabă decât o interdicție generală.

Dincolo de acestea, clauzele care soluționează litigiile sunt obligațiile minime de achiziție, perioada de preaviz și ce se întâmplă cu stocul, piesele de schimb și datele clienților la final. Jurisprudența olandeză tratează o relație de distribuție de lungă durată ca fiind rezilabilă, dar preavizul necesar poate fi considerabil mai lung decât prevede contractul în care distribuitorul a făcut investiții bazându-se pe acesta, astfel încât o perioadă scurtă de preaviz fără un mecanism de compensare oferă mai puțină certitudine decât pare.

Cum structurezi un parteneriat, o societate în participațiune sau un acord între acționari?

Alegeți instrumentul potrivit, împărțiți corect regulile între actul constitutiv și acordul acționarilor și redactați cu atenție clauzele de ieșire.

În cazul în care două sau mai multe părți își combină resursele, contractul trebuie să facă ceva ce celelalte tipuri nu fac: trebuie să guverneze o relație în care părțile sunt de aceeași parte până când nu mai sunt. Practica olandeză utilizează trei instrumente. Un samenwerkingsovereenkomst sau un acord de asociere în participațiune reglementează o colaborare fără o entitate nouă sau alături de una. Un parteneriat în sens strict, un vennootschap onder firma sau maatschap , creează răspunderea comună a partenerilor pentru datoriile afacerii, acesta fiind cel mai important motiv pentru a alege o entitate în schimb. Un acord al acționarilor reglementează relația dintre proprietarii unei societăți comerciale (BV) alături de actul constitutiv al acesteia. Alegerea dintre ele este prezentată mai detaliat pe pagina noastră despre acordurile de cooperare.

Diviziunea muncii între statut și acordul acționarilor este punctul cel mai adesea trecut cu vederea. Statutul este public, obligă pe toată lumea, inclusiv pe viitorii acționari, și este modificat prin act notarial. Acordul acționarilor este privat, obligă doar părțile la acesta, iar încălcarea acestuia produce o cerere de daune sau o penalizare, mai degrabă decât o decizie corporativă invalidă. Prin urmare, orice element care trebuie să acționeze împotriva unei terțe părți care achiziționează acțiuni aparține statutului: restricția de transfer, clasele de acțiuni, drepturile speciale de vot sau de numire. Orice element comercial, de la planul de afaceri la politica de dividende, aparține acordului. Rețineți, de asemenea, că transferul de acțiuni într-o societate comercială necesită un act notarial în temeiul articolului 2:196 din Codul Civil, astfel încât un transfer de acțiuni promis într-un acord privat are nevoie în continuare de notar pentru a produce efecte.

Clauzele care contează sunt clauzele de ieșire, deoarece valoarea unei participații minoritare într-o companie privată depinde în întregime de acestea. Stabiliți drepturi de „drag-along” și „tag-along”, o metodă de evaluare cu un evaluator independent numit, definiții pentru „good leave” și „bad leave” și un mecanism de impas care pune capăt efectiv impasului, în loc să trimită părțile la consultări suplimentare. În cazul în care relația se destrămează oricum, dreptul societar olandez prevede procedurile legale de cumpărare și retragere, precum și procedura de anchetă în fața Camerei de Comerț și Industrie (Ondernemingskamer). Ghidurile noastre de drept societar stabilesc modul în care se desfășoară aceste proceduri.

Ce prevede Legea olandeză privind francizele?

Informații precontractuale, o perioadă de suspendare de cel puțin patru săptămâni și consultare continuă, în conformitate cu normele obligatorii care protejează francizatul.

Franciza este singurul tip de contract din această listă pe care legislația olandeză îl reglementează în mod specific și în favoarea francizatului. Franciza Wet, în vigoare de la 1 ianuarie 2021 și aplicabilă acordurilor încheiate înainte de această dată, începând cu 1 ianuarie 2023, este prevăzută în articolele 7:911 - 7:922 din Codul Civil. Regulile sale sunt obligatorii: părțile nu pot renunța la contract în detrimentul unui francizat stabilit în Țările de Jos.

Trei obligații definesc regimul. În primul rând, o obligație de informare precontractuală în temeiul articolului 7:913 din Codul Civil: francizorul trebuie să furnizeze proiectul de acord, informațiile financiare de care candidatul are nevoie pentru a evalua formula, detalii despre onorarii și despre orice formulă derivată, precum și informații despre modul în care este organizată consultarea dintre părți. În al doilea rând, o perioadă de suspendare de cel puțin patru săptămâni în temeiul articolului 7:914 din Codul Civil, timp în care francizorul nu poate modifica acordul în detrimentul candidatului, nu poate încheia contractul și nu poate obliga candidatul la plăți sau investiții. În al treilea rând, o obligație continuă de informare și consultare pe parcursul relației, inclusiv consultarea anuală și notificarea la timp a modificărilor formulei care necesită investiții.

Acordul în sine trebuie să precizeze modul în care se determină goodwill-ul și cum este compensat acesta atunci când francizorul preia afacerea, iar orice clauză post-contractuală de neconcurență trebuie să fie în scris, limitată la bunurile sau serviciile acoperite de formulă, restricționată la zona în care francizatul a operat și nu mai mult de un an. Modificările formulei care depășesc un prag convenit și introducerea unei formule derivate necesită consimțământul francizatului sau al majorității francizaților. Licențierea mărcii singure, fără formula de operare și obligațiile aferente, este un contract diferit; distincția este explicată în articolul nostru despre acordul de licență și regimul de franciză așa cum funcționează în practică, din ghidul nostru despre franciză în Olanda.

Ce reguli se aplică unui contract de leasing comercial?

Aceasta depinde de utilizarea spațiilor: spațiul comercial se încadrează la articolul 7:290 BW cu o protecție puternică, alte spații comerciale la articolul 7:230a BW cu o protecție mult mai mică.

Legea olandeză privind închirierea împarte spațiile comerciale în două regimuri, iar regimul aplicabil este decis în funcție de utilizarea proprietății, mai degrabă decât de denumirea contractului de închiriere. Articolul 7:290 din Codul Civil acoperă spațiul comercial în sens larg: magazine, restaurante și cafenele, localuri cu mâncare la pachet, hoteluri și afaceri artizanale cu ghișeu deschis publicului. Orice altceva care nu este o locuință, inclusiv birouri, laboratoare, spații de practică și majoritatea depozitelor, intră sub incidența articolului 7:230a din Codul Civil.

Diferența de protecție este substanțială. Un chiriaș al unui spațiu de tip 290 beneficiază de o structură legală a termenului de cinci ani plus cinci, de o notificare prin ordin al executorului judecătoresc sau scrisoare recomandată cu o perioadă legală de preaviz și de reziliere de către proprietar numai pe motivele enumerate în Codul Civil, dintre care principala este nevoia urgentă de utilizare a proprietarului; instanța poate acorda, de asemenea, o perioadă de grație. Un chiriaș al unui spațiu de tip 230a nu beneficiază de nicio protecție a termenului, ci doar de protecție împotriva evacuării: după încheierea contractului de închiriere, chiriașul poate solicita instanței o prelungire a perioadei de eliberare a contractului, care poate fi acordată pentru maximum un an și trei ani în total. Abaterile de la regimul 290 în detrimentul chiriașului necesită aprobarea instanței. Comparăm în detaliu cele două regimuri în articolul nostru despre spațiile comerciale de tip 290 versus 230a.

Majoritatea contractelor de închiriere comerciale olandeze utilizează modelul ROZ, redactat din perspectiva proprietarului, iar negocierea are loc în cadrul clauzelor speciale, mai degrabă decât în ​​modelul în sine. Punctele care merită atenție sunt mecanismul de indexare, împărțirea între întreținerea pentru contul proprietarului și cel al chiriașului, decontarea taxei de serviciu și dovezile aferente, utilizarea permisă și dacă aceasta poate fi modificată, garanția sub formă de garanție bancară sau depozit și momentul în care este eliberată, precum și situația privind imobilele fixe la sfârșitul contractului de închiriere. Trebuie negociate o opțiune de reziliere și un drept de subînchiriere sau cesionare; modelul nu le oferă.

Ce ar trebui să verificați ca furnizor?

În calitate de furnizor, doriți să se aplice propriile condiții și ca răspunderea dumneavoastră să fie limitată. Conform articolului 6:225 BW, se aplică primul set de condiții generale, cu excepția cazului în care cealaltă parte îl respinge în mod expres.

• Termenii dumneavoastră generali au fost furnizați înainte sau la încheierea contractului (articolul 6:234 BW).
• Plafonul răspunderii și excluderea pierderilor indirecte se potrivesc valorii contractului și asigurării dumneavoastră.
• Rezerva dreptului de proprietate (articolul 3:92 BW) a fost convenită înainte de livrare.
• Sunt menționate termenii de plată, dobânzile de întârziere a plății și Incoterm-ul cu locul menționat și anul versiunii.
• Pentru o vânzare în străinătate, ați decis dacă să păstrați sau să excludeți CISG.
• O relație descrisă drept distribuție nu este, în esență, agenție comercială în sensul articolelor 7:428 și următoarele din BW.

Ce ar trebui să verifici ca și client?

Ca și client, aveți nevoie de remedii care funcționează atunci când furnizorul nu își îndeplinește obligațiile. Aceasta începe cu o notificare de neîndeplinire a obligațiilor în temeiul articolului 6:82 BW și un contract care să nu vă anuleze în avans pretențiile.

• Semnatarul are împuternicire conform extrasului Camerei de Comerț (KvK) sau unei procuri scrise.
• Contractul prevede rezultatul sau nivelul de servicii de care aveți nevoie, nu doar o obligație de diligență (articolul 7:401 BW).
• Perioada pentru reclamații privind defectele este validă pentru procesul dumneavoastră de inspecție (articolul 7:23 BW).
• Proprietatea intelectuală asupra lucrărilor realizate pentru tine este cesionată prin act, nu doar plătită.
• Dacă furnizorul gestionează date cu caracter personal în numele dumneavoastră, există un acord de prelucrare în temeiul articolului 28 din GDPR.
• Se convine asupra rezilierii, a perioadelor de preaviz și a modului în care se vor desfășura activitățile cu datele, stocul și clienții la final.

Ce putem face pentru dumneavoastră în cadrul contractelor comerciale?

Avocații noștri juridici redactează, revizuiesc și negociază contracte comerciale în conformitate cu legislația olandeză și acționează atunci când un contract trebuie executat sau apărat.

• Revizuim proiectul dumneavoastră de contract și termenii generali și marcăm clauzele privind răspunderea, despăgubirea, forța majoră și ieșirea din contract.
• Verificăm ce regim legal se aplică, cum ar fi agentura, franciza, contractul de muncă sau regimul de leasing 290.
• Redactăm scrisori de intenție, acorduri de confidențialitate, acorduri de distribuție, acorduri de franciză și acorduri între acționari.
• Redactăm și trimitem notificarea de neîndeplinire a obligațiilor (ingebrekestelling) și evaluăm suspendarea, rezilierea și daunele.
• Desfășurăm proceduri în fața instanțelor olandeze sau în arbitraj dacă un litigiu nu poate fi soluționat.

Rezumat

• Un contract comercial se încheie prin ofertă și acceptare (articolul 6:217 BW); nu este necesară nicio formă scrisă sau semnătură, cu excepția unor tranzacții specifice, cum ar fi transferul de acțiuni sau de proprietăți imobiliare.
• Rezonabilitatea și echitatea, regulile de interpretare și legea imperativă pot înlătura chiar și o clauză clar formulată.
• Înainte de a rezilia contractul sau de a solicita daune, cealaltă parte trebuie, de obicei, să fie în culpă după o notificare scrisă.
• În contractele internaționale, verificați alegerea legii aplicabile, forul, Incoterm-urile și dacă se aplică CISG.
• Contractele de închiriere prin agenție, franciză și comercială vin cu reguli obligatorii; termenul din contract nu decide ce regim se aplică.

Întrebări frecvente