Răspunderea directorilor în Olanda: tipuri și cum să le limitezi

Răspunderea directorilor în Țările de Jos (bestuurdersaansprakelijkheid) este excepția de la regula conform căreia o societate își poartă propriile datorii. Există patru tipuri principale: răspunderea față de societate în temeiul articolului 2:9 din Codul Civil Olandez (BW), răspunderea față de creditori în materie delictuală în temeiul articolului 6:162 BW, răspunderea față de masa falimentului în temeiul articolelor 2:138 (nv) și 2:248 (bv) BW și răspunderea pentru impozitele neplătite în temeiul articolului 36 din Legea privind colectarea impozitelor din 1990 (Invorderingswet 1990).

În aproape toate cazurile, reclamantul trebuie să demonstreze o mustrare personală serioasă (ernstig persoonlijk verwijt), nu doar o decizie care a avut un rezultat negativ. Excepția este cazul în care a fost neglijată o obligație formală, cum ar fi evidența contabilă, depunerea conturilor anuale sau notificarea Administrației Fiscale: atunci legea prezumă o gestionare necorespunzătoare.

Ce înseamnă răspunderea directorilor și ce nu înseamnă?

O societate comercială olandeză (BV) sau o societate neguvernamentală (NV) este o entitate juridică cu propriile active și datorii. Un director care semnează un contract în numele companiei obligă compania, nu pe sine.

Curtea Supremă olandeză (Hoge Raad) menține pragul răspunderii personale ridicat: o reproșă personală gravă, judecată în funcție de toate circumstanțele. Testul constă în ceea ce ar fi făcut un director competent și cu acțiuni rezonabile la momentul respectiv, nu în retrospectivă. Două distincții organizează subiectul: răspunderea internă (față de companie) versus răspunderea externă (față de creditori, Belastingdienst sau masa succesiunii) și răspunderea bazată pe culpă versus regimurile legale cu o sarcină a probei inversată.

Cine este considerat director?

Oricine numit oficial în funcția de director, din momentul numirii, indiferent dacă este sau nu înregistrat la Camera de Comerț (KVKÎnregistrarea este o dovadă, nu o sursă, a poziției.

În conformitate cu articolul 2:248(7) BW, o persoană care a determinat sau a co-determinat politica companiei ca și cum ar fi un director este tratată ca director în ceea ce privește răspunderea pentru faliment, de exemplu, un acționar implicat, un creditor care controlează sau o societate-mamă. În conformitate cu articolul 2:11 BW, dacă un director este el însuși o entitate juridică, propriii săi directori sunt răspunzători solidar, astfel încât o societate holding personală nu protejează persoana din spatele acesteia.

Directorii de supraveghere au propriile atribuții de supraveghere și consiliere. Începând cu 1 iulie 2021, Legea privind administrarea și supravegherea entităților juridice (Wet bestuur en toezicht rechtspersonen, Wbtr) aplică, de asemenea, reguli similare privind răspunderea și conflictul de interese asociațiilor, fundațiilor și cooperativelor.

Când ești răspunzător față de companie?

Conform articolului 2:9 BW, fiecare director trebuie să își îndeplinească îndatoririle în mod corespunzător și este răspunzător față de societate pentru administrarea defectuoasă, cu excepția cazului în care nu i se poate aduce nicio reproșă serioasă. Deoarece administrarea este o sarcină colectivă, un director individual trebuie să demonstreze că neîndeplinirea obligațiilor nu îi este imputabilă și că a luat măsuri pentru a evita consecințele.

Creanța aparține companiei, așa că este de obicei introdusă de un nou consiliu de administrație sau de un administrator judiciar în caz de faliment. O descărcare de gestiune (descarcare de răspundere) acordată de adunarea generală acoperă doar ceea ce reiese din conturile și informațiile furnizate, iar în temeiul articolului 2:248(6) BW nu blochează creanța unui administrator judiciar. Consultați articolul nostru despre răspunderea directorilor interni în temeiul articolului 2:9 BW.

Când ești răspunzător față de creditori în afara falimentului?

Un creditor poate acționa în justiție personal un director în temeiul articolului 6:162 BW numai dacă propriul comportament al directorului a fost ilegal față de creditorul respectiv și se poate formula un reproș personal grav. Jurisprudența Curții Supreme recunoaște două modele.

Prima este asumarea de obligații în numele companiei în timp ce directorul știa sau ar fi trebuit să înțeleagă că societatea nu își poate îndeplini obligațiile și nu va oferi regres. Momentul contractării este decisiv: previziunile și procesele-verbale contemporane privind fluxurile de numerar sunt dovada cheie.

A doua variantă este frustrarea plăților, de exemplu, dezmembrarea activelor sau plata selectivă a companiilor afiliate sau a directorilor înșiși, în timp ce terții rămân neplătiți odată ce se decide lichidarea. Asumarea unui risc comercial care eșuează nu este suficientă. Ghidul nostru privind răspunderea corporativă și de grup acoperă structurile de grup.

Când ești răspunzător în caz de faliment?

În conformitate cu articolul 2:248(1) BW (bv) și articolul 2:138 BW (nv), fiecare administrator este răspunzător solidar pentru deficitul constatat în faliment dacă consiliul de administrație și-a îndeplinit în mod evident atribuțiile în mod necorespunzător și aceasta a fost o cauză importantă a falimentului. Administratorul judiciar introduce acțiunea, iar în conformitate cu articolul 2:248(6) BW se iau în considerare doar cei trei ani anteriori falimentului.

Conform articolului 2:248(2) BW, executarea necorespunzătoare a hotărârii este stabilită dacă consiliul de administrație nu a ținut evidențele corespunzătoare (articolul 2:10 BW) sau nu a publicat conturile anuale la timp (articolul 2:394 BW), iar acest lucru se prezumă a fi o cauză importantă a falimentului. Conform articolului 2:394(3) BW, conturile trebuie publicate în termen de cel mult 12 luni de la sfârșitul exercițiului financiar. O neîndeplinire a obligațiilor neimportante nu este luată în considerare.

Ce apărări și consecințe se aplică?

În conformitate cu articolul 2:248(3) BW, un director își scutește răspunderea demonstrând că îndeplinirea necorespunzătoare nu îi este atribuibilă și că nu a fost neglijent în evitarea consecințelor acesteia. În temeiul articolului 2:248(4) BW, instanța poate reduce suma. În temeiul articolului 106b din Legea falimentului (Faillissementswet), o descalificare a directorului (bestuursverbod) poate împiedica o persoană să ocupe funcții în consiliul de administrație pentru o perioadă de până la cinci ani. Prejudicierea deliberată a creditorilor poate duce, de asemenea, la răspundere penală; consultați articolul nostru despre frauda în materie de faliment.

Când ești răspunzător pentru impozitele neplătite?

În conformitate cu articolul 36 alineatul (2) din Legea privind colectarea impozitelor din 1990, o societate care nu poate plăti impozitul pe salarii, TVA și anumite alte impozite trebuie să notifice în scris colectorul de impozite. În conformitate cu articolul 7 din Decretul de punere în aplicare, acest lucru trebuie făcut în termen de cel mult două săptămâni de la scadența impozitului.

Dacă notificarea a fost efectuată în mod corespunzător, în temeiul articolului 36 alineatul (3), directorul este răspunzător numai dacă neplata rezultă dintr-o gestionare evident necorespunzătoare în cei trei ani anteriori notificării. Dacă aceasta nu a fost efectuată, a fost efectuată cu întârziere sau incomplet, articolul 36 alineatul (4) prezumă că neplata este din vina directorului. Un regim comparabil se aplică contribuțiilor neplătite la un fond de pensii la nivel de industrie. Notificarea nu constituie o cerere de insolvență; faceți-o imediat ce este previzibilă o problemă de plată.

Ce alte expuneri sunt subestimate?

Conturile anuale, cifrele intermediare sau rapoartele anuale înșelătoare pot face directorii răspunzători față de oricine s-a bazat pe acestea, în temeiul Cărții 2 BW. În temeiul articolului 51 din Codul penal olandez (Wetboek van Strafrecht), cei care au ordonat sau au condus efectiv o infracțiune comisă de companie pot fi urmăriți penal în paralel cu aceasta.

Conform articolului 2:239(6) BW, un director cu un conflict de interese personale nu poate participa la luarea deciziei. Ignorarea acestei reguli reprezintă o piatră de temelie pentru o acțiune ulterioară în răspundere și este ușor de evitat prin înregistrarea conflictului în procesul-verbal.

Ce reduce riscul?

Păstrați evidențele prevăzute la articolul 2:10 BW, depuneți conturile anuale în termenul limită în fiecare an și redactați procesele-verbale ale deciziilor dificile ale consiliului de administrație, inclusiv informațiile disponibile și alternativele luate în considerare. Sub presiune financiară, întâlniți-vă mai des, mențineți previziunile la zi și luați o decizie documentată cu privire la continuarea activității comerciale.

Asigurarea directorilor și funcționarilor (D&O) acoperă costurile de apărare și daunele în limitele sale și, în mod normal, exclude intenția și frauda; verificați data retroactivă și acoperirea pentru demisie. Când plecați, demisionați în scris, solicitați acceptarea demisiei și verificați dacă KVK Registrul a fost actualizat. În temeiul articolului 3:310 BW, o cerere de despăgubire se prescrie în termen de cinci ani de la data la care partea vătămată a luat cunoștință de prejudiciu și de persoana răspunzătoare și, în orice caz, în termen de 20 de ani de la producerea evenimentului.

Ce ar trebui să verifici ca regizor?

• Verificați dacă contabilitatea respectă articolul 2:10 BW și dacă ultimele conturi anuale au fost depuse în termen de 12 luni.
• Verificați dacă incapacitatea de a plăti impozitele a fost notificată în termen de două săptămâni (articolul 36 din Legea privind impozitele din 1990).
• Verificați dacă conflictele de interese și deciziile dificile sunt înregistrate în procesul-verbal.
• Verificați-vă politica D&O, inclusiv obligațiile de notificare, excluderile și acoperirea pentru situații de urgență.
• Verificați dacă demisia dumneavoastră este înregistrată la KVK.

Ce ar trebui să verificați în calitate de creditor sau administrator fiduciar?

• Verificați când au fost depuse conturile anuale ale companiei și dacă înregistrările sunt complete.
• Verificați cine a stabilit de fapt politica, inclusiv acționarii sau creditorii (articolul 2:248(7) BW).
• Verificați plățile către părțile afiliate și directorii înainte de faliment.
• Verificați dacă proprii directori ai unui director de companie pot fi trași la răspundere (articolul 2:11 BW).

Ce putem face pentru dumneavoastră în ceea ce privește răspunderea directorilor?

Avocații noștri specializați în răspundere civilă , drept comercial și faliment acționează în numele directorilor, directorilor de supraveghere, acționarilor, creditorilor și administratorilor fiduciari:

• Evaluăm expunerea dumneavoastră înainte de o decizie majoră sau înainte de a vă alătura sau părăsi un consiliu de administrație.
• Redactăm notificarea privind incapacitatea de plată către Belastingdienst în termenul de două săptămâni.
• Răspundem la o cerere de despăgubire din partea unui creditor, a colectorului de taxe sau a unui administrator judiciar.
• Vă apărăm în procedurile prevăzute la articolul 2:248 BW sau articolul 6:162 BW.
• Negociem o înțelegere și ne coordonăm cu asigurătorul dumneavoastră D&O.

Pentru practica actuală privind răspunderea personală a directorilor bv, consultați și articolul nostru despre răspunderea personală a unui director bv olandez.

Rezumat

• Directorii sunt răspunzători personal numai în cazuri bine definite, care necesită de obicei o mustrare personală gravă.
• Articolul 2:9 BW acoperă răspunderea față de companie; Articolul 6:162 BW acoperă răspunderea față de creditorii individuali.
• În caz de faliment, neținerea evidențelor sau nepublicarea conturilor la timp prezumă răspunderea în temeiul articolului 2:248 BW.
• Notificați incapacitatea de a plăti impozite în termen de două săptămâni pentru a evita prezumția prevăzută la articolul 36 alineatul (4) din Legea privind impozitele din 1990.
• Procesele-verbale, depunerea la timp și o demisie corespunzătoare reprezintă cea mai eficientă protecție.

Întrebări frecvente