Acordul acționarilor: ce trebuie inclus și cum se aplică

Un acord între acționari (aandeelhoudersovereenkomst) este un contract privat între acționarii unei companii, uneori cu compania însăși ca parte, care reglementează aspecte pe care statutele (statuten) nu le acoperă. Legislația olandeză nu impune un astfel de acord, iar acesta este obligatoriu doar pentru cei care l-au semnat: prevederile care trebuie să fie obligatorii pentru fiecare viitor acționar sau pentru compania însăși aparțin statutului, lucru pe care articolul 2:192 din Codul Civil Olandez (BW) îl permite pentru o societate cu răspundere limitată (BV).

Care este diferența dintre statut și un acord al acționarilor?

Actul constitutiv este stabilit printr-un act notarial, depus la Registrul Comerțului (Handelsregister) al Camerei de Comerț (KVK) și obligă societatea și fiecare acționar. Un acord al acționarilor este privat și obligă doar părțile sale; acesta poate fi modificat doar cu acordul tuturor acestora.

Un nou acționar este obligat automat prin statut, dar prin acord numai dacă aderă la acesta. Acesta este motivul pentru care o obligație de aderare (toetredingsverplichting) este una dintre cele mai importante clauze. Întrucât legea BV a fost flexibilizată la 1 octombrie 2012, o mare parte din ceea ce se afla înainte într-un acord al acționarilor poate fi, de asemenea, inclus în statut. În conformitate cu articolul 2:192(1) BW, statutul poate atașa obligații contractuale deținerii de acțiuni, poate stabili cerințe pentru acționari și poate obliga un acționar să ofere și să transfere acțiunile sale în anumite cazuri.

În temeiul articolului 2:192(1) BW, o astfel de obligație nu poate fi impusă unui acționar împotriva voinței sale. Prin urmare, adăugarea acestor clauze în statut necesită consimțământul fiecărui acționar în cauză, ceea ce este cel mai ușor de realizat la înființarea societății sau la alăturarea unui nou investitor.

Ce ar trebui să conțină un acord al acționarilor?

Conținutul depinde de companie și de echilibrul dintre acționari. Clauzele de mai jos apar în majoritatea acordurilor olandeze.

• Restricții de transfer: drepturi de preemțiune și cerințe de consimțământ, pe lângă regulile de transfer de acțiuni din actul constitutiv.
• Trageți-l pe alții și purtați-l pe alții: o majoritate poate obliga minoritatea să vândă în aceleași condiții; o minoritate se poate alătura unei vânzări efectuate de majoritate.
• Plecare bună și plecare rea: Un acționar care părăsește compania trebuie să ofere acțiunile sale, la un preț care depinde de motivul plecării.
• evaluare: modul în care este stabilit prețul, de exemplu de către un expert independent sau o formulă fixă.
• Probleme rezervate: decizii care necesită acordul tuturor acționarilor sau o majoritate calificată.
• Politica de dividende, dreptul la informare, neconcurența și confidențialitatea.
• Impas: o cale de ieșire dacă acționarii nu pot ajunge la un acord, cum ar fi medierea urmată de o clauză de cumpărare-vânzare.

Cum funcționează restricțiile privind transferul de acțiuni într-o societate comercială (BV)?

Dacă statutul nu prevede altfel, articolul 2:195(1) BW impune unui acționar care dorește să vândă să ofere mai întâi acțiunile sale celorlalți acționari proporțional. Dacă dorește, primește un preț egal cu valoarea stabilită de unul sau mai mulți experți independenți.

Dacă se stabilește că nu toate acțiunile vor fi cumpărate în numerar, acționarul le poate transfera liber în termen de trei luni. În temeiul articolului 2:195(3) BW, statutul poate exclude transferabilitatea pentru o perioadă determinată, cu acordul tuturor deținătorilor de acțiuni în cauză. În temeiul articolului 2:195(5) BW, o restricție de transfer nu se aplică dacă face un transfer imposibil sau extrem de dificil, cu excepția cazului în care rezultă dintr-o astfel de excludere sau dintr-o clauză de preț acceptată de acționar.

Cum se plătesc dividendele?

În conformitate cu articolul 2:216(1) BW, adunarea generală decide asupra distribuirilor numai în măsura în care capitalul propriu depășește rezervele prevăzute de lege sau de statut. Un acord al acționarilor poate stabili o politică de dividende, dar nu poate elimina această regulă.

Conform articolului 2:216(2) BW, o hotărâre de distribuire nu are efect până când nu este aprobată de consiliul de administrație. Consiliul de administrație poate refuza doar dacă știe sau ar trebui să prevadă că societatea nu va putea continua să își achite datoriile scadente după distribuire. Directorii care aprobă o distribuire în ciuda acestui risc pot fi personal răspunzători față de societate (articolul 2:216(3) BW).

Ce se întâmplă dacă un acționar încalcă acordul?

Încălcarea unui acord între acționari constituie o încălcare a contractului. Celelalte părți pot solicita executarea contractului, daune sau, acolo unde s-a convenit, o penalitate; o rezoluție adoptată cu încălcarea unui acord de vot nu este automat invalidă în temeiul dreptului societăților comerciale. Cu toate acestea, dacă toți acționarii (și eventual societatea) sunt obligați prin acord, o instanță poate anula rezoluția în temeiul articolului 2:15 BW pentru încălcarea caracterului rezonabil și echitabil (articolul 2:8 BW), așa cum s-a întâmplat în cazul Vanka-Kawat (ECLI:NL:RBSGR:2012:BX5922).

De aceea, o clauză penală (boetebeding) bine redactată este importantă. În temeiul articolului 6:91 BW, o clauză penală obligă partea în culpă să plătească o sumă de bani, fie ca despăgubire, fie ca stimulent pentru respectarea obligațiilor. În temeiul articolului 6:94(1) BW, instanța poate reduce sancțiunea dacă acest lucru este în mod clar impus de echitate, dar nu sub daunele legale. În cazuri urgente, puteți solicita judecătorului de proceduri preliminare (voorzieningenrechter), în cadrul unor proceduri sumare (kort geding), să dispună respectarea obligațiilor, de exemplu, să voteze în conformitate cu acordul, cu plata unei penalități (dwingsom).

Acordul poate prevedea arbitrajul, de exemplu la Institutul de Arbitraj din Olanda (NAI), sau medierea în primul rând. Dispozițiile care trebuie să angajeze și societatea, cum ar fi obligațiile de a oferi acțiuni, sunt mai eficiente în statut, deoarece un transfer contrar unei restricții din statut este invalid (articolul 2:195(4) BW).

Ce se întâmplă dacă acționarii ajung la un impas?

Dacă acordul nu conține o clauză de impas funcțională, se aplică procedura legală de soluționare a litigiilor (geschillenregeling) prevăzută la articolele 2:336 și următoarele din BW. Începând cu 1 ianuarie 2025, aceste cereri se depun direct la Camera de Comerț (Ondernemingskamer) a Amsterdam Curte de apel.

Conform articolului 2:336a BW, acționarii care dețin împreună cel puțin o treime din capitalul social emis pot solicita Camerei de Comerț și Industrie să dispună transferul acțiunilor de către un acționar al cărui comportament prejudiciază interesele societății (excludere, uitstoting). Conform articolului 2:343 BW, un acționar ale cărui drepturi sau interese sunt prejudiciate de alți acționari într-o asemenea măsură încât nu se poate aștepta în mod rezonabil din partea sa continuarea activității poate solicita un ordin prin care aceștia să preia acțiunile sale (ieșire, uittreding). Conform articolului 2:337 BW, statutul sau un acord pot supune aceste litigii arbitrajului, dar nu pot face imposibil sau extrem de dificil un transfer de acțiuni.

Ce ar trebui să verifici ca acționar majoritar?

• Dacă o clauză de tip „drag-along” vă permite să vindeți 100% din acțiuni unui cumpărător.
• Dacă aspectele rezervate lasă suficient spațiu pentru a conduce compania fără un veto minoritar asupra deciziilor zilnice.
• Dacă clauzele privind plecarea bună și plecarea nereușită se aplică acționarilor care lucrează și pentru companie.
• Dacă clauza de neconcurență este limitată în timp și zonă.
• Dacă fiecare acționar nou trebuie să adere la acord.

Ce ar trebui să verifici ca acționar minoritar?

• Dacă aveți un drept de a participa împreună cu ceilalți în cazul în care majoritatea vinde.
• Ce decizii necesită consimțământul dumneavoastră, cum ar fi emiterea de noi acțiuni sau modificarea statutului.
• Indiferent dacă primiți la timp conturile anuale și cifrele intermediare.
• Cum sunt evaluate acțiunile dumneavoastră dacă plecați sau sunteți forțat să le vindeți.
• Indiferent dacă o clauză de impas sau o clauză de arbitraj vă oferă o cale realistă de ieșire.
• Dacă politica de dividende corespunde așteptărilor dumneavoastră, având în vedere testul de distribuție din Articolul 2:216 BW.

Ce putem face pentru dumneavoastră cu un acord între acționari?

Avocații noștri juridici redactează, revizuiesc și aplică acorduri între acționari pentru clienți olandezi și internaționali.

• Redactăm acordul acționarilor și îl aliniem cu statutul.
• Decidem împreună cu dumneavoastră care prevederi aparțin articolelor de la articolul 2:192 BW și care în acord.
• Revizuim un acord existent înainte ca un nou investitor să se alăture sau un acționar să plece.
• Redactăm clauzele de evaluare, de ieșire și de blocare.
• Desfășurăm proceduri sumare sau arbitraj pentru a pune în aplicare acordul.
• Depunem sau apărăm o cerere de excludere sau ieșire la Camera de Comerț și Industrie.

Rezumat

• Un acord între acționari este un contract privat care obligă doar părțile sale; statutul obligă societatea și fiecare acționar.
• Conform articolului 2:192, obligațiile BW pot fi incluse în actul constitutiv al unei BV, dar nu împotriva voinței acționarului.
• Clauze cheie: restricții de transfer, clauze de tip „drag-along” și „tag-along”, clauze de plecare, evaluare, aspecte rezervate și impas.
• O încălcare este o încălcare a contractului; o clauză penală (articolul 6:91 BW) facilitează executarea.
• În absența unei clauze de blocaj, se aplică procedura de soluționare a litigiilor de la Camera de Comerț și Industrie (articolele 2:336a și 2:343 BW).

Întrebări frecvente